Вопрос: Договором строительного подряда предусмотрено, что заказчик работ (генеральный подрядчик) вправе зарезервировать 5% стоимости выполненных субподрядчиком работ. Удержания производятся ежемесячно исходя из стоимости СМР, указанной в подписываемых сторонами документах по формам КС-2 и КС-3. Зарезервированная сумма выплачивается субподрядчику в течение семи календарных дней по истечении одного года гарантийного периода. Также договором установлено, что он может быть расторгнут генеральным подрядчиком в одностороннем порядке с удержанием сумм гарантийного резервирования при задержке сроков выполнения работ... ("Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение", N 7, июль 2013 г.)

Договором строительного подряда предусмотрено, что заказчик работ (генеральный подрядчик) вправе зарезервировать 5% стоимости выполненных субподрядчиком работ. Удержания производятся ежемесячно исходя из стоимости СМР, указанной в подписываемых сторонами документах по формам КС-2 и КС-3. Зарезервированная сумма выплачивается субподрядчику в течение семи календарных дней по истечении одного года гарантийного периода.

Также договором установлено, что он может быть расторгнут генеральным подрядчиком в одностороннем порядке с удержанием сумм гарантийного резервирования при задержке сроков выполнения работ или отставания от графика производства работ более чем на 21 календарный день. В этом случае субподрядчик имеет право на оплату стоимости фактически выполненных работ за вычетом сумм гарантийного удержания.

В связи с неоднократным нарушением сроков выполнения работ договор подряда был расторгнут генеральным подрядчиком в одностороннем порядке. Решением арбитражного суда субподрядчику было отказано в удовлетворении иска о взыскании с генподрядчика суммы гарантийного удержания. При этом судьи исходили из того:

- что условие о гарантийном удержании (резервировании) не противоречит положениям ГК РФ, поскольку является одним из способов обеспечения обязательств (п. 1 ст. 329 ГК РФ);

- что стороны свободны в заключении договора. Согласованное сторонами условие о гарантийном удержании при расторжении договора по вине одной из сторон не противоречит закону.

Вправе ли субподрядчик на основании данного решения суда учесть во внереализационных расходах дебиторскую задолженность генерального подрядчика в сумме гарантийного удержания?

Должен ли генеральный подрядчик, руководствуясь этим же решением арбитражного суда, отразить сумму гарантийного удержания в составе внереализационных доходов?

Зарезервированная на основании договора подряда сумма является для субподрядчика дебиторской задолженностью заказчика работ, срок оплаты которой не наступил. Соответственно, в учете генерального подрядчика числится непросроченная кредиторская задолженность перед субподрядчиком.

Решением арбитражного суда, вступившим в законную силу, определено, что у генерального подрядчика после расторжения договора подряда отсутствует обязанность по перечислению суммы гарантийного резервирования подрядчику.

При этом основанием удержания гарантийного резервирования является нарушение субподрядчиком договорных обязательств.

Иными словами, сумма удержанного гарантийного резервирования может рассматриваться как санкция за нарушение договорных обязательств. Данная сумма учитывается субподрядчиком при определении налоговой базы по налогу на прибыль в составе внереализационных расходов на основании пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ как расходы в виде подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также расходы на возмещение причиненного ущерба.

У генерального подрядчика возникает обязанность признания внереализационного дохода на основании п. 3 ст. 250 НК РФ (суммы подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств).

Г.Г. Лалаев,

советник государственной гражданской службы

РФ 2-го класса, доцент Финансового университета

при Правительстве РФ

1 июля 2013 г.

"Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение", N 7, июль 2013 г.