Вопрос: В результате проведения выездной налоговой проверки установлено неправомерное применение налогоплательщиком, осуществляющим розничную торговлю, спецрежима в виде ЕНВД. Инспекция определила размер подлежащего уплате им НДС сверх стоимости товаров. Правомерны ли действия контролеров? ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 17, сентябрь 2013 г.)

В результате проведения выездной налоговой проверки установлено неправомерное применение налогоплательщиком, осуществляющим розничную торговлю, спецрежима в виде ЕНВД. Инспекция определила размер подлежащего уплате им НДС сверх стоимости товаров. Правомерны ли действия контролеров?

Розничные цены на реализуемые товары должны включать НДС. Доначисление НДС сверх стоимости реализованных товаров по ставке 18% (либо 10%), а не по расчетной ставке 18/118 (10/110) неправомерно (позиция 1).

В то же время существует позиция, согласно которой организация-"вмененщик" не может включать НДС в розничную цену товара, поскольку не является плательщиком НДС (позиция 2).

Позиция 1. Согласно п. 1 ст. 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы на основании ст. 154-159, 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы). При этом на ярлыках товаров и ценниках, выставляемых продавцами, а также на чеках и других выдаваемых покупателю документах сумма налога не выделяется (п. 6 ст. 168 НК РФ).

Поскольку реализация товаров контрагентам производится по розничным ценам, при определении размера подлежащего уплате НДС следует применять расчетную ставку, предусмотренную п. 4 ст. 164 НК РФ. Действия контролеров, выразившиеся в определении суммы НДС сверх стоимости товаров, при разрешении возникших споров в судебных инстанциях могут быть признаны неправомерными.

Представленная позиция основана на выводах судей (постановления ФАС ВВО от 10.06.2013 N А43-13205/2012, ФАС СЗО от 23.05.2013 N А05-7959/2012, ФАС УО от 26.02.2013 N Ф09-524/13).

Позиция 2. Организации (индивидуальные предприниматели), применяющие спецрежим в виде ЕНВД, не признаются плательщиками НДС (п. 4 ст. 346.26 НК РФ). При реализации товаров населению они не включают НДС в розничную цену товара и не применяют положения п. 6, 7 ст. 168 НК РФ.

Следовательно, если налогоплательщику по результатам налоговой проверки будет доначислен НДС сверх стоимости товаров в соответствии с установленными ст. 164 НК РФ ставками налога, при разрешении налогового спора в суде позиция контролеров может быть признана правомерной.

Об этом свидетельствуют постановления ФАС СЗО от 31.07.2012 N А05-9307/2011 (Определением ВАС РФ от 03.10.2012 N ВАС-12141/12 отказано в передаче дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора), ФАС ВСО от 09.09.2009 N А78-6872/2008.

Н.К. Сенин,

эксперт журнала

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения"

1 сентября 2013 г.

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 17, сентябрь 2013 г.