Вопрос: Сотрудник принят на работу 06.06.2008, ему полагается ежегодный отпуск продолжительностью 28 дней. 10.01.2013 сотрудник подал заявление на отпуск с последующим увольнением. За период с 06.06.2008 по 10.01.2012 ему 3 раза предоставлялся отпуск: 14 календарных дней - с 11.05.2010 по 24.05.2010, 10 календарных дней - с 03.12.2011 по 12.08.2011, 14 календарных дней - с 03.12.2012 по 16.12.2012. Работодатель согласен предоставить работнику все неиспользованные к моменту увольнения дни отпуска с последующим увольнением. У сотрудника за все время работы не было периодов, не включаемых в отпускной стаж. Сколько календарных дней отпуска положено сотруднику? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2013 г.)

Сотрудник принят на работу 06.06.2008, ему полагается ежегодный отпуск продолжительностью 28 дней. 10.01.2013 сотрудник подал заявление на отпуск с последующим увольнением. За период с 06.06.2008 по 10.01.2012 ему 3 раза предоставлялся отпуск: 14 календарных дней - с 11.05.2010 по 24.05.2010, 10 календарных дней - с 03.12.2011 по 12.08.2011, 14 календарных дней - с 03.12.2012 по 16.12.2012. Работодатель согласен предоставить работнику все неиспользованные к моменту увольнения дни отпуска с последующим увольнением. У сотрудника за все время работы не было периодов, не включаемых в отпускной стаж.

Сколько календарных дней отпуска положено сотруднику?

На основании ст. 127 ТК РФ по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия).

При определении количества дней неиспользованного отпуска необходимо учитывать положения ст. 121 ТК РФ, устанавливающей, какие именно периоды включаются в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск, а также Правила об очередных и дополнительных отпусках, утвержденные Народным Комиссариатом Труда СССР 30.04.1930 N 169 (далее - Правила). В соответствии со ст. 423 ТК РФ этот документ продолжает применяться и в настоящее время в части, не противоречащей ТК РФ, поскольку никаких иных нормативных правовых актов, устанавливающих порядок исчисления компенсации за неиспользованный отпуск, не имеется. В соответствии с п. 35 Правил при исчислении сроков работы, дающих право на компенсацию за неиспользованный отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие половину месяца и более, округляются до полного месяца. Таким образом, продолжительность отпускного стажа всегда округляется до целого месяца. Из п. 28 Правил следует, что компенсацию за все дни ежегодного оплачиваемого отпуска, то есть полную компенсацию, получают только работники, проработавшие в рабочем году не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающий право на отпуск, а во всех остальных случаях работники получают пропорциональную компенсацию. За каждый полный рабочий год, то есть за 12 месяцев стажа, дающего право на отпуск, работнику положен отпуск полной продолжительности (ст. 122 ТК РФ, п. 1 Правил). Следовательно, каждый месяц рабочего года дает работнику право на 1/12 ежегодного отпуска (смотрите также п. 29 Правил). Получается, что при продолжительности ежегодного отпуска в 28 календарных дней каждый месяц отпускного стажа дает работнику право на 2,33 календарного дня отпуска (28 календарных дней : 12 месяцев).

Поскольку ст. 120 ТК РФ предусматривает исчисление продолжительности ежегодных отпусков строго в календарных днях, то фактическое предоставление отпуска всегда происходит "целыми" днями, и поэтому ситуация, когда "остаток" заработанного отпуска выражен нецелым числом, является очень распространенной. Округление количества календарных дней отпуска, подлежащих предоставлению, законом не предусмотрено. Однако работодатель имеет право принять решение об округлении дней до целых. Чтобы не нарушить прав работников, округление должно производиться не по правилам арифметики, а всегда в сторону увеличения. Аналогичные разъяснения дает Минздравсоцразвития России в письме от 07.12.2005 N 4334-17.

В рассматриваемой ситуации "отпускной" стаж работника составляет на момент подачи заявления об отпуске с последующим увольнением 4 года 7 месяцев и 5 дней, то есть сотрудник "заработал" право на 128,31 дней отпуска (28 х 4 + 2,33 х 7). Из них работник использовал 38 дней отпуска. Следовательно, он вправе использовать с последующим увольнением 90 (а в случае округления в большую сторону по желанию работодателя - 91) дней отпуска. Если данный отпуск предоставляется работнику со дня, следующего за днем написания заявления (то есть с 11 января 2013 года), то последним днем отпуска и днем увольнения будет 10 (11) апреля 2013 года.

В силу части второй ст. 127 ТК РФ при предоставлении отпуска с последующим увольнением днем увольнения считается последний день отпуска. Иными словами, трудовой договор с работником сохраняет свое действие на протяжении всего такого отпуска. Это означает, что в течение отпуска с последующим увольнением за сотрудником еще сохраняется место работы, и в соответствии со ст. 121 ТК РФ это время включается в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

Таким образом, на 10 апреля 2013 года отпускной стаж работника составит 4 года 10 месяцев и 5 дней (на 11 апреля - соответственно, 6 дней), количество дней "заработанного" им отпуска составит 135,3 (28 х 4 + 2,33 х 10), фактически использовано из них будет 128 (129) дней, неиспользованное количество дней отпуска составит 7,3 (6,3) дней. Следовательно, дата увольнения еще сдвинется на 7 дней (как при округлении, так и без него), в результате добавления этих дней к отпускному стажу. Поскольку даже при прибавлении 8 дней к 4 годам 10 месяцам и 5 (6) дням количество полных месяцев отпускного стажа не увеличится (так как количество дней стажа в последнем месяце менее 15), окончательной датой увольнения будет:

- если работодатель решил не округлять количество дней предоставляемого неиспользованного отпуска - 17 апреля 2013 года (при этом работодатель должен выплатить при увольнении работнику компенсацию за 0,3 дня неиспользованного отпуска);

- если работодатель воспользовался правом на округление - 18 апреля 2013 года.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Мазухина Анна

Контроль качества ответа:

Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Прибыткова Мария

25 февраля 2013 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.