Кому я должен - всем прощаю (Е. Самцова, "Консультант", N 11, июнь 2013 г.)

Кому я должен - всем прощаю

Это явление в последнее время получило чрезвычайное распространение. Многим бизнесменам кажется заманчивой перспектива, накопив долгов, в один момент ликвидировать их, не погашая. Как правило, чтобы удовлетворять признакам банкротства, организациям не нужно даже прилагать значительных усилий.

Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.12.2012, с изм. от 30.12.2012) "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) установлена обязанность арбитражного управляющего в деле о банкротстве выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях (п. 2 ст. 20.3. Закона о банкротстве).

Кроме того, лица, участвующие в деле о банкротстве, в т.ч. конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства. При этом расходы на проведение указанной экспертизы возмещаются за счет лица, обратившегося с ходатайством о назначении указанной экспертизы (п. 2 ст. 34 Закона о банкротстве).

Кто куда, а мы в банкроты

В соответствии с КоАП РФ преднамеренным банкротством является совершение руководителем или учредителем (участником) юридического лица либо индивидуальным предпринимателем действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или индивидуального предпринимателя в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, а фиктивным банкротством признается заведомо ложное публичное объявление руководителем или учредителем (участником) юридического лица о несостоятельности данного юридического лица или индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности (ст. 14.12. КоАП РФ).

Выявление признаков фиктивного и преднамеренного банкротства входит в обязанность арбитражного управляющего, который сначала проводит финансовый анализ, потом на основании указанного анализа осуществляет проверку наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства.

Кроме того, временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения. К отчету временного управляющего в том числе прилагаются заключения о финансовом состоянии должника и наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и (или) фиктивного банкротства, а также документов, на основании которых они подготовлены (ст. 67 Закона о банкротстве).

Финансовый анализ

Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367 утверждены Правила проведения арбитражным управляющим финансового анализа, согласно которым арбитражный управляющий устанавливает:

- коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитанные поквартально не менее чем за двухлетний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменения;

- причины утраты платежеспособности с учетом динамики изменения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности;

- хозяйственную, инвестиционную и финансовую деятельность должника, его положение на товарных и иных рынках;

- активы и пассивы должника;

- возможности безубыточной деятельности должника.

Проверка признаков фиктивности

В соответствии с Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 855, должны быть проведены следующие проверки:

- проверка преднамеренного банкротства осуществляется как в течение периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе процедур банкротства в два этапа:

- на 1-м этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с финансовым анализом;

- в случае установления на 1-м этапе существенного ухудшения значений двух и более коэффициентов проводится 2-й этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения. Под существенным ухудшением значений коэффициентов понимается такое снижение их значений за какой-либо квартальный период, при котором темп их снижения превышает средний темп снижения значений данных показателей в исследуемый период;

- в случае если на 1-м этапе выявления признаков преднамеренного банкротства не определены периоды, в течение которых имело место существенное ухудшение двух и более коэффициентов, арбитражный управляющий проводит анализ сделок должника за весь исследуемый период;

- в ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме. К таким сделкам относятся сделки по отчуждению имущества должника, возникновению обязательств, приобретению имущества на заведомо невыгодных условиях в части цены имущества, работ и услуг, вида и срока платежа по сделке;

- проверка фиктивного банкротства осуществляется в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника:

- проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с финансовым анализом;

- в случае если анализ значений и динамики коэффициента абсолютной ликвидности, коэффициента текущей ликвидности, показателя обеспеченности обязательств должника его активами, а также степени платежеспособности по текущим обязательствам должника указывает на наличие у должника возможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) об уплате обязательных платежей без существенного осложнения или прекращения хозяйственной деятельности, делается вывод о наличии признаков фиктивного банкротства должника;

- в случае если анализ значений и динамики соответствующих коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, указывает на отсутствие у должника возможности рассчитаться по своим обязательствам, делается вывод об отсутствии признаков фиктивного банкротства должника.

В связи с этим арбитражный управляющий может выявить признаки фиктивного или преднамеренного банкротства в ходе дела о банкротстве. Если арбитражным управляющим не были обнаружены признаки фиктивного или преднамеренного банкротства, лица, участвующие в деле о банкротстве, в случае обнаружения недостоверности сведений указанных арбитражным управляющим или недостоверности информации, указанной в заключении и приложенных к нему документах, могут заявить в ходе дела о банкротстве ходатайство о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства. При этом указанные лица не должны анализировать сделки должника или действия его руководителя, представлять доказательства наличия признаков преднамеренного банкротства при приведении доводов о недостатках заключения, сделанного арбитражным управляющим.

В определении ВАС РФ от 8.11.2012 N ВАС-8465/12 по делу N А05-13130/2010 указано, что по ходатайству конкурсного кредитора должника судом назначена финансово-экономическая экспертиза в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, поскольку установлена частичная недостоверность подготовленного временным управляющим должника отчета об отсутствии у последнего признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, суды пришли к выводу о наличии оснований для назначения экспертизы по делу.

Таким образом, законодательством предусмотрено, что фиктивное банкротство может быть раскрыто как конкурсным управляющим при проведении финансового анализа должника, так и при проведении экспертизы, назначенной по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве.

Преступление и наказание

Лица, участвующие в организации преднамеренного или фиктивного банкротства, в т.ч. руководитель или учредитель (участник) и другие ответственные лица должника могут быть привлечены к административной или уголовной ответственности.

Административная ответственность применяется в случае отсутствия признаков уголовно наказуемого деяния, а уголовная ответственность наступает при условии причинения крупного ущерба в результате преднамеренного или фиктивного банкротства. При этом под крупным ущербом признается ущерб в сумме, превышающей 1 млн. 500 тыс. рублей (ст. 169 УК РФ).

Административная ответственность за преднамеренное банкротство - штраф на должностных лиц в размере от 5 тыс. до 10 тыс. рублей или дисквалификация на срок от 1 года до 3 лет, а за фиктивное банкротство - штраф на должностных лиц в размере от 5 тыс. до 10 тыс. рублей или дисквалификация на срок от 6 месяцев до 3 лет (ст. 14.12 КоАП РФ).

Уголовная ответственность за преднамеренное банкротство - штраф в размере от 200 тыс. до 500 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 3 лет, либо принудительные работы на срок до 5 лет, либо лишение свободы на срок до 6 лет со штрафом в размере до 200 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев либо без такового, а за фиктивное банкротство - штраф в размере от 100 тыс. до 300 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 2 лет, либо принудительные работы на срок до 5 лет, либо лишение свободы на срок до 6 лет со штрафом в размере до 80 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 6 месяцев либо без такового (ст. 196, 197 УК РФ).

Законодательством РФ предусмотрены достаточные меры для обнаружения признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, а также наказания виновных лиц, однако доказать наличие таких признаков на практике оказывается сложным, и не каждый арбитражный управляющий и эксперт сможет выявить эти признаки. Поэтому лица, участвующие в деле, интересы которых могут быть нарушены в связи с преднамеренным или фиктивным банкротством должника, могут самостоятельно проводить анализ сделок должника, проверку контрагентов должника по самым крупным сделкам, а также наличие действительных платежей и имущества по сделкам.

Часто на практике должник заблаговременно до подачи заявления о банкротстве заключает сделки продажи недвижимости по минимальным рыночным ценам своим аффилированным лицам, уступки прав по выданным займам и т.п., при этом оплата уступки оформляется векселями, зачетом или переуступкой по финансовой схеме из нескольких компаний, в числе которых выступают иностранные компании офшорных зон (например Кипра). Затем наиболее предусмотрительные и крупные кредиторы должника тоже продают свои права требования по договору уступки прав таким компаниям за более низкую цену, чем сумма долга, поскольку выбора у них не остается, так они могут вернуть хоть какую-то часть долга. После чего банкротство должника завершается, потому что требования наиболее крупных и активных кредиторов выкуплены и такими требованиями владеют компании, которые фактически финансируют банкротство. Такая схема банкротства наиболее распространена на территории РФ, и вряд ли что-то изменится в будущем.

Е. Самцова,

юрист ООО "Юнистафф Пейрол Солюшнс"

"Консультант", N 11, июнь 2013 г.