Вопрос: Вправе ли застройщик воспользоваться льготой по НДС, предусмотренной пп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ, при реализации не завершенного строительством жилого дома? ("Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение", N 6, июнь 2013 г.)

Вправе ли застройщик воспользоваться льготой по НДС, предусмотренной пп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ, при реализации не завершенного строительством жилого дома?

Официальная точка зрения такова: в отношении операций по реализации не завершенных строительством индивидуальных жилых домов рассматриваемое освобождение от налогообложения не применяется (позиция 1).

Есть противоположное мнение о том, что реализация недостроенных объектов жилого назначения не облагается НДС (позиция 2).

На наш взгляд, неначисление НДС при реализации недостроенных жилых домов сопряжено с высокими налоговыми рисками. При этом нет уверенности в том, что судьи обязательно встанут на сторону организации.

Позиция 1. Согласно пп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождаются от обложения НДС операции по реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них. В соответствии с п. 2 ст. 15 ЖК РФ жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства). При этом на основании п. 1 ст. 16 ЖК РФ к жилым помещениям относятся жилой дом, часть жилого дома, квартира, часть квартиры и комната, определения понятий которых приведены в п. 2 данной статьи. Таким образом, в отношении объекта незавершенного строительства жилого дома не имеется правовых оснований для применения освобождения от налогообложения, предусмотренного пп. 22 п. 3 ст. 149 НК РФ. Это мнение представлено, в частности, в письмах Минфина РФ от 12.05.2012 N 03-07-10/11 и от 30.07.2009 N 03-07-11/186.

Судебная практика. Отсутствует.

Позиция 2. Состоит в том, что для целей применения льготы необходимо учитывать функциональное назначение строящегося объекта, а не степень его готовности: завершенность или незавершенность строительства. Поэтому, если из свидетельства о государственной регистрации права следует, что объектом права является объект незавершенного строительства - жилое помещение, организация-продавец вправе воспользоваться освобождением от НДС. В качестве подтвержд