Вопрос: Налогоплательщик приобрел у контрагента по первой части РЕПО акции, которые являются обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Во время нахождения у него данных акций эмитент объявил об их выкупе. После этого он продал обратно эти акции по второй части РЕПО контрагенту. Поскольку предъявить к выкупу такие акции имеет право только налогоплательщик, контрагент предложил ему следующую сделку: налогоплательщик покупает по договору купли-продажи у контрагента указанные акции за цену, которую заплатит за них эмитент при выкупе налогоплательщику, и предъявляет их к выкупу. Какие в связи с указанной ситуацией возникают... ("Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 6, июнь 2013 г.)

Налогоплательщик приобрел у контрагента по первой части РЕПО акции, которые являются обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Во время нахождения у него данных акций эмитент объявил об их выкупе. После этого он продал обратно эти акции по второй части РЕПО контрагенту. Поскольку предъявить к выкупу такие акции имеет право только налогоплательщик, контрагент предложил ему следующую сделку: налогоплательщик покупает по договору купли-продажи у контрагента указанные акции за цену, которую заплатит за них эмитент при выкупе налогоплательщику, и предъявляет их к выкупу. Какие в связи с указанной ситуацией возникают налоговые последствия для налогоплательщика?

Для ответа на поставленный вопрос следует обратиться, в частности, к Федеральному закону от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", который определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров. Так, в соответствии с п. 1 ст. 75 Закона N 208-ФЗ акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях, установленных п. 1 ст. 75 Закона N 208-ФЗ.

Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций установлен ст. 76 Закона N 208-ФЗ. Так, п. 2 ст. 76 Закона N 208-ФЗ установлено, что сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с Законом N 208-ФЗ повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций, должно содержать сведения, указанные в п. 1 ст. 76 Закона N 208-ФЗ.

Таким образом, право требовать выкупа обществом акций у акционера может появиться на общем собрании акционеров. При этом в общем собрании акционеров принимают участие действующие акционеры. Следовательно, возможна ситуация, когда акционером на определенный период станет другая организация, например, путем приобретения акций по первой части РЕПО. Также на определенный период другая организация может стать акционером путем получения акций по договору займа.

Далее все зависит от договоренности между налогоплательщиком и контрагентом. Поскольку чаще всего сделка РЕПО заключается именно в интересах покупателя по первой части РЕПО, покупатель по первой части РЕПО (налогоплательщик) старается в дальнейшем идти контрагенту на уступки, в частности, путем проведения указанной схемы. Однако следует отметить, что указанная схема имеет определенные налоговые последствия для налогоплательщика.

Дело в том, что специальных налоговых положений главой 25 НК РФ в отношении указанной схемы не предусмотрено. В связи с этим налогоплательщику необходимо использовать общие нормы главы 25 НК РФ, а именно нормы ст. 280 НК РФ, которой установлены особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами.

Так, п. 2 ст. 280 НК РФ устанавливает критерии формирования доходов и расходов при определении налоговой базы по операциям с ценными бумагами. Данным пунктом установлено, что доходы налогоплательщика от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в том числе погашения) определяются, в частности, исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги. В свою очередь, расходы при реализации (или ином выбытии) ценных бумаг определяются, в частности, исходя из цены приобретения ценной бумаги (включая расходы на ее приобретение), затрат на ее реализацию.

Поскольку указанные акции являются обращающимися на организованном рынке ценными бумагами, далее необходимо обратить внимание на положения п. 5 ст. 280 НК РФ. При этом отметим, что то, к какой категории ценных бумаг относятся данные акции, не имеет значения, поскольку налоговые последствия для налогоплательщика будут одинаковыми как в том, так и в другом случае.

Так, п. 5 ст. 280 НК РФ установлено, что рыночной ценой ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, для целей налогообложения признается фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервал цен) с указанной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки.

В случае реализации (приобретения) ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены сделок на организованном рынке ценных бумаг при определении финансового результата принимается минимальная (максимальная) цена сделки на организованном рынке ценных бумаг.

Сказанное означает, что ценой приобретения указанных акций, приобретенных по цене, превышающей максимальную рыночную цену, признается такая максимальная рыночная цена. Ценой приобретения таких акций, приобретенных по цене, которая меньше минимальной рыночной цены, признается фактическая цена приобретения.

Ценой реализации данных акций, реализованных по цене, превышающей максимальную рыночную цену, признается фактическая цена реализации. Ценой реализации указанных акций, реализованных по цене, которая меньше минимальной рыночной цены, признается такая минимальная рыночная цена.

Далее следует отметить, что выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной Советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций (это следует из п. 3 ст. 75 Закона N 208-ФЗ).

Выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания (п. 5 ст. 76 Закона N 208-ФЗ).

Как правило, цена выкупа эмитентом акций у акционеров всегда отличается от рыночной цены в большую сторону.

Следовательно, при реализации указанной схемы возможна ситуация, при которой цена приобретения акций налогоплательщиком у контрагента, равная цене выкупа акций эмитентом у акционеров, окажется выше максимальной рыночной цены. В этом случае указанная схема приведет к необходимости уплатить налог с дохода от превышения цены приобретения, равной цене выкупа, над максимальной рыночной ценой. По нашему мнению, контрагент вряд ли согласится возместить налогоплательщику уплаченный последним налог.

Иной вариант, без уплаты налога, маловероятен, поскольку он предполагает, что после объявления о выкупе акций стоимость акций начнет резко расти и в момент приобретения их налогоплательщиком у контрагента цена акций, равная цене выкупа акций эмитентом у акционеров, окажется ниже максимальной, но не ниже минимальной рыночной цены.

Д.В. Осипов,

советник отдела налогообложения прибыли организаций

Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

1 июня 2013 г.

"Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 6, июнь 2013 г.