Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 21 ноября 2012 г. N 22-15679 (ключевые темы: проверочная закупка - особо крупный размер - незаконный сбыт - оценка доказательств - исправительные колонии строгого режима)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 21 ноября 2012 г. N 22-15679

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Мартыновой Л.Т.,

судей Хотунцевой Г.Е., Лохмачевой С.Я.

при секретаре Кирсанове С.Ю.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление Кунцевского межрайонного прокурора г. Москвы В. на приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 4 сентября 2012 года, которым

Ливдан А.В., ...,

- осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен Ливдану А.В. с 19 июня 2012 года.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Хотунцевой Г.Е., выступления осужденного Ливдана А.В. и адвоката Подхватилина В.М., прокурора Гугава Д.К., поддержавших доводы кассационного представления, судебная коллегия установила:

Ливдан признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере.

Преступление совершено 19 июня 2012 года в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре. В судебном заседании Ливдан свою вину признал полностью.

В кассационном представлении Кунцевский межрайонный прокурор г. Москвы В. полагает приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения судом уголовного закона. Судом установлено, что Ливдан совершил покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, что не соответствует материалам уголовного дела, согласно которым Ливдан сбыл смесь, содержащую героин, общим весом 2,03 г., что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года N 76 является крупным размером. Просит приговор изменить: переквалифицировать действия Ливдана со ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ и снизить наказание до 7 лет 6 месяцев лишения свободы.

Судебная коллегия, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, полагает приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Ливдана в совершении преступления основаны на проверенных в судебном заседании материалах дела и подтверждены изложенными в приговоре доказательствами.

Так, вина Ливдана в судебном заседании установлена подробно приведенными в приговоре: показаниями свидетелей Б., Т., Г., Т., С., Ю., К. об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятии "проверочная закупка", в ходе которого был задержан Ливдан, у которого были обнаружены и изъяты денежные средства, ранее выданные свидетелю Гущину для участия в ОРМ; заявлением Г. в правоохранительные органы об изобличении мужчины по имени А., занимающегося сбытом наркотических средств; документами проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" с участием Г.; заключением судебно-химической экспертизы, из выводов которой следует, что вещество, добровольно выданное Г. и приобретенное им в ходе ОРМ у Ливдана, является наркотическим средством - смесью, содержащей героин, общей массой 2,01 г.; вещественными и другими доказательствами, приведенными в приговоре в обосновании вины осужденного.

Совокупность приведенных в приговоре доказательств была проверена и исследована в ходе судебного следствия, суд дал им оценку и привел мотивы, по которым признал их достоверными, соответствующими фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного следствия. Не согласиться с приведенной в приговоре оценкой доказательств у судебной коллегии оснований не имеется.

Допустимость и достоверность доказательств, положенных судом в основу обвинительного приговора, у судебной коллегии сомнений не вызывает.

Оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" по приобретению наркотического средства у Ливдана проводилось в соответствии с Федеральным Законом Российской Федерации "Об оперативно-розыскной деятельности". Документы, отражающие проведение "проверочной закупки", составлены в соответствии с требованиями закона. При использовании результатов оперативно-розыскных действий для формирования доказательств на стадии предварительного расследования нарушений уголовно-процессуального законодательства допущено не было.

Показания свидетелей Б., Т., Г., Т., С., Ю., К. суд обоснованно признал достоверными и привел их в приговоре в обосновании вины осужденного Ливдана, поскольку они полностью взаимосогласуются между собой и объективно подтверждены другими доказательствами, не содержат в себе противоречий, которые бы касались обстоятельств, существенно влияющих на доказанность вины осужденного и квалификацию его действий.

Анализ данных, имеющихся в материалах дела, свидетельствует о правильности установления судом фактических обстоятельств дела и вывода суда о доказанности вины Ливдана в незаконном обороте наркотических средств.

Данная судом оценка доказательств не противоречит материалам дела и оснований для признания ее неправильной не имеется.

Однако с выводами суда о квалификации действий осужденного Ливдана как совершение им покушения на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере согласиться нельзя.

Как следует из материалов уголовного дела и правильно установил суд, Ливдан сбыл смесь, содержащую героин, общим весом 2,03 г., что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 года N 76 является крупным размером, а не особо крупным размером данного наркотического средства.

При таких обстоятельствах действия Ливдана подлежат переквалификации со ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, как совершение им покушения на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере.

При назначении Ливдану наказания по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, конкретные обстоятельства дела, данные, характеризующие личность виновного и его состояние здоровья, смягчающие наказания обстоятельства, подробно указанные в приговоре, влияние наказания на исправление Ливдана и на условия жизни его семьи.

Нарушений уголовно-процессуального закона по делу допущено не было.

В силу изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 4 сентября 2012 года в отношении Ливдана А.В. изменить: переквалифицировать действия Ливдана А.В. с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, назначив по этой статье наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: