Постановление Московского городского суда от 22 ноября 2012 г. N 4у/7-8810/12 (ключевые темы: незаконный сбыт - незаконный оборот - особо крупный размер - вещественные доказательства - проверочная закупка)

Постановление Московского городского суда от 22 ноября 2012 г. N 4у/7-8810/12

Судья Московского городского суда Комарова М.А.,

изучив надзорное представление заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В. о пересмотре приговора Нагатинского районного суда г. Москвы от 16 марта 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 26 июля 2010 года, установила:

приговором Нагатинского районного суда г. Москвы от 16 марта 2010 года

Аминов Р.Р., несудимый,

осужден по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (два преступления) за каждое к 5 годам лишения свободы; ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Аминову Р.Р. исчислен с 16 марта 2010 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 26 июля 2010 года приговор суда оставлен без изменения.

Аминов Р.Р. признан виновным в совершении 20 мая и 16 июня 2008 года незаконного сбыта наркотических средств Г. и М. в крупном размере; а также в приготовлении 10 июля 2008 года к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере.

В надзорном представлении заместитель прокурора г. Москвы Ведерников В.В. ставит вопрос об изменении состоявшихся судебных решений в связи с неправильной квалификацией действий осужденного по двум преступлениям от 20 мая и 16 июня 2008 года, предусмотренным п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ; полагает, что поскольку передача наркотических средств происходила в ходе проверочных закупок, проводимых представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности", и в этом случае происходит изъятие наркотических средств из незаконного оборота, то действия Аминова Р.Р. носят неоконченный характер; просит судебные решения по двум преступлениям от 20 мая и 16 июня 2008 года изменить, переквалифицировать действия Аминова Р.Р. с п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и снизить наказание.

Изучив уголовное дело, проверив доводы надзорного представления и истребованные материалы, полагаю, что имеются основания для возбуждения надзорного производства.

Аминов Р.Р. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в крупном размере (2 преступления), а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены 20 мая, 16 июня, 10 июля 2008 года в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Исследовав в судебном заседании показания свидетелей Г., Ц., Х., Г., М., И., К., М., результаты оперативно-розыскных мероприятий, протоколы личного досмотра Г. и М., в ходе которого обнаружены и изъяты свертки с порошкообразным веществом, протокол обыска; заключения химических экспертиз, согласно которых изъятые у Г. и М. вещества из свертков массой 0,66 и 1,11 грамм и изъятые при обыске в квартире Аминова Р.Р. порошкообразные вещества общей массой 3,96 грамма, являются наркотическим средством - метадоном, вещественные доказательства и другие фактические данные, приведенными в приговоре, суд проверил и оценил их в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ, сопоставил их между собой и дал им надлежащую оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности - достаточности для разрешения дела и постановления обвинительного приговора.

При этом суд привел в приговоре мотивы, по которым принял одни доказательства и отверг другие.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, судом установлены правильно.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства дела и виновность Аминова, суд дал неправильную правовую оценку действиям осужденного по преступлениям от 20 мая и 16 июня 2008 года.

По смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", проводимого представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, содеянное квалифицируется как покушение на сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотиков из незаконного оборота.

Как видно из материалов дела, передача наркотического средства по данному уголовному делу осуществлялась в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий "наблюдение" сотрудниками УФСКН, которые контролировали и наблюдали передачу Аминовым Р.Р. наркотических средств закупщикам Г. и М., что исключало возможность последних распорядиться наркотическими средствами по своему усмотрению, поскольку Г. и М. были задержаны и наркотические средства были изъяты из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах доводы надзорного представления заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В. заслуживают внимания и подлежат проверке и оценке коллегиальным составом суда надзорной инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь п. 2 ч. 3 ст. 406 УПК РФ, постановила:

возбудить надзорное производство по надзорному представлению заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В. о пересмотре приговора Нагатинского районного суда г. Москвы от 16 марта 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 26 июля 2010 года.

Передать надзорное представление заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В. с уголовным делом на рассмотрение президиума Московского городского суда.

Судья Московского городского суда

М.А. Комарова