Постановление Московского городского суда от 29 октября 2012 г. N 4а-2407/12 (ключевые темы: выдворение за пределы РФ - трудовая деятельность - иностранные граждане - административное наказание - патент)

Постановление Московского городского суда от 29 октября 2012 г. N 4а-2407/12

Заместитель председателя Московского городского суда Фомин Д.А.,

рассмотрев надзорную жалобу адвоката Е. в защиту Залаутдиновой З.И. на постановление судьи Мещанского районного суда города Москвы от 19 июля 2012 года и решение судьи Московского городского суда от 26 июля 2012 года по делу об административном правонарушении, установил:

постановлением судьи Мещанского районного суда города Москвы от 19 июля 2012 года гражданка Республики ... Залаутдинова З.И. признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 КоАП РФ, и ей назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 2000 (двух тысяч) рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации, с помещением до выдворения в Центр содержания иностранных граждан ГУВД г. Москвы.

Решением судьи Московского городского суда от 26 июля 2012 года указанное постановление судьи районного суда оставлено без изменения, жалобы Залаутдиновой З.И. и ее адвоката С. - без удовлетворения.

В надзорной жалобе адвокат Е., не оспаривая факт совершения Залаутдиновой З.И. административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 КоАП РФ, просит об изменении вышеназванных судебных актов путем исключения из них указания на назначение Залаутдиновой З.И. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, ссылаясь на то, что режим въезда на территорию РФ она (Залаутдинова) не нарушала, оформила миграционную карту, направила в орган миграционного учета уведомление о прибытии, трудовую деятельность без разрешения на работу осуществляла непродолжительное время, имеет патент на занятие трудовой деятельностью со сроком действия до сентября 2012 года, в содеянном раскаялась, ранее к административной ответственности не привлекалась, имеет малолетнего ребенка.

Проверив материалы дела об административном правонарушении, изучив доводы надзорной жалобы, нахожу обжалуемые судебные акты подлежащими изменению.

Согласно ст. 18.10 КоАП РФ незаконное осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации влечет административное наказание.

В соответствии с п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу в соответствующем субъекте РФ.

Согласно п. 1 статьи 2 Закона N 115-ФЗ разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.

Как усматривается из материалов дела, 18 июля 2012 года в 17 часов 45 минут, Залаутдинова З.И., являющаяся гражданкой Республики ..., осуществляла трудовую деятельность в качестве официанта в ресторане "...", принадлежащем ООО "...", расположенном по адресу: ..., не имея разрешения на работу. Указанными действиями Залаутдинова З.И. совершила административное правонарушение, предусмотренное ст. 18.10 КоАП РФ.

Факт совершения Залаутдиновой З.И. административного правонарушения и её виновность подтверждены совокупностью исследованных судебными инстанциями доказательств: протоколом об административном правонарушении, рапортом сотрудника ОУФМС России по г. Москве в ЦАО, распоряжением о проведении внеплановой выездной проверки, письменными объяснениями Залаутдиновой З.И., протоколом осмотра территорий и фототаблицей, письменными объяснениями свидетеля А., протоколом об административном задержании, которым была дана оценка на предмет допустимости, достоверности и достаточности в соответствии с требованиями ст. 26.11 КоАП РФ.

Деяние, совершенное гражданкой Республики ... Залаутдиновой З.И., выразившееся в осуществлении ею трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу, образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 КоАП РФ. Следовательно, действия Залаутдиновой З.И. квалифицированы верно.

То обстоятельство, что на момент выявления административного правонарушения, вмененного в вину Залаутдиновой З.И., у нее имелся патент на осуществление трудовой деятельности в Российской Федерации, факт выдачи которого подтвержден приложенной к надзорной жалобе копией ответа УФМС по г. Москве от 02.08.2012 года, а также копией самого патента, представленной в материалы дела, не свидетельствует об отсутствии в действиях Залаутдиновой З.И. состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 КоАП РФ, так как в силу п. 10 ст. 13.3 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" патент дает право на осуществление иностранным гражданином трудовой деятельности только у физических лиц, тогда как Залаутдинова З.И. осуществляла трудовую деятельность в ресторане, принадлежащем юридическому лицу.

В надзорной жалобе адвокат Е., не оспаривая факт совершения Залаутдиновой З.И. административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 КоАП РФ, ссылается на то, что применение к ней такой меры административной ответственности, как административное выдворение за пределы Российской Федерации, является чрезмерно суровым, так как не учитывает наличие у нее малолетнего ребенка и других обстоятельств, смягчающих административную ответственность.

Согласно ст. 18.10 КоАП РФ совершение административного правонарушения, предусмотренного данной нормой, влечет назначение административного наказания в виде административного штрафа в размере от 2 000 до 5 000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового.

В соответствии с общими правилами назначения административных наказаний административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ (ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ). При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ч. 2 ст. 4.1 КоАП РФ).

Как следует из мотивировочной части судебного постановления, при назначении Залаутдиновой З.И. дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации с помещением ее в Центр временного содержания иностранных граждан ГУ МВД России по г. Москве, судья районного суда исходил из отсутствия у Залаутдиновой З.И. постоянного заработка и места жительства на территории Российской Федерации, а также состояния здоровья.

При рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении судья Московского городского суда также пришел к выводу о наличии оснований для применения к Залаутдиновой З.И. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, указав при этом, что какие-либо сведения о наличии у нее малолетних детей и других членов семьи, являющихся гражданами Российской Федерации, отсутствуют.

Между тем из материалов дела усматривается, что Залаутдинова З.И. имеет сына Залаутдинова А. Х., ... года рождения, который является гражданином Республики ... и вместе с ней проживает на территории Российской Федерации.

Данное обстоятельство само по себе не исключает возможность назначения Залаутдиновой З.И. административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме принудительного выдворения с помещением в специальное учреждение, предусмотренное ст. 27.19 КоАП РФ, однако в силу ст. 9 Конвенции о правах ребенка (принята 20 ноября 1989 г.), вступившей в силу для СССР и его правопреемника - Российской Федерации 2 сентября 1990 г., обязывает судью учитывать, что иностранный гражданин, имеющий несовершеннолетнего ребенка, не являющегося гражданином Российской Федерации, подлежит административному выдворению за пределы РФ вместе с ребенком и в случае применения к нему меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении, предусмотренной ст. 27.19 КоАП РФ, содержится в специализированном учреждении для содержания иностранных граждан с несовершеннолетними детьми "Канатчиково".

Таким образом, резолютивная часть постановления судьи районного суда не отвечает указанным требованиям.

Однако в рамках настоящего дела необходимость применения к Залаутдиновой З.И. дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, и его соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства, не обоснованы, так как при его назначении не учтены данные о личности виновной, которая ранее ни к административной, ни к уголовной ответственности не привлекалась, а также наличие у нее патента на осуществление трудовой деятельности и непродолжительный срок работы в качестве официанта без разрешения на работу, равно как и непродолжительный срок ее пребывания на территории Российской Федерации по истечении срока постановки на миграционный учет.

В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 30.17 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы в порядке надзора выносится постановление об изменении постановления по делу об административном правонарушении и решения по результатам рассмотрения жалобы на это постановление, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесены указанные постановление и решение.

При таких обстоятельствах постановление судьи Мещанского районного суда города Москвы от 19 июля 2012 года и решение судьи Московского городского суда от 26 июля 2012 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 18.10 КоАП РФ, в отношении Залаутдиновой З.И. подлежит изменению путем исключения из него указания на назначение Залаутдиновой З.И. дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 30.13, 30.17 и 30.18 КоАП РФ, постановил:

жалобу адвоката Е. в защиту Залаутдиновой З.И. удовлетворить.

Постановление судьи Мещанского районного суда города Москвы от 19 июля 2012 года и решение судьи Московского городского суда от 26 июля 2012 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст. 18.10 КоАП РФ, в отношении Залаутдиновой З.И. изменить, исключив из него указание о назначении Залаутдиновой З.И. дополнительного административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

В остальной части указанные судебные акты оставить без изменения.

Заместитель председателя Московского городского суда

Д.А. Фомин