Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 8 августа 2012 г. N 22-10427 (ключевые темы: наркотические средства - незаконный сбыт - сбыт наркотиков - особо крупный размер - задержание)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 8 августа 2012 г. N 22-10427

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Чирковой Т.А.,

судей Тарджуманян И.Б., Устиновой С.Ю.,

при секретаре Кириллове М.И.,

рассмотрела в судебном заседании от 8 августа 2012 года с участием переводчика Накаш А.Х. уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Валеева Б.Р. на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 18 апреля 2012 года, по которому

Нарзуллоев М.М., ... года рождения, уроженец и гражданин Республики Таджикистан, ранее несудим,

осужден по ч. 3 ст. 30 п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По настоящему делу также осужден Давлятов А.И., в отношении которого приговор не обжалован.

Заслушав доклад судьи Устиновой С.Ю., выступления осужденного Нарзуллоева М.М. и адвоката Валеева Б.Р. по доводам кассационной жалобы, мнение прокурора Ларкиной М.А., полагавшей, что судебное решение следует оставить без изменения, судебная коллегия установила:

Нарзуллоев М.М. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору совместно с осужденным по настоящему делу Давлятовым А.И. и неустановленным следствием лицом 15 февраля 2011 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Валеев Б.Р. оспаривает законность и обоснованность приговора в отношении Нарзуллоева М.М., ссылаясь на то, что изложенные в нем выводы суда о причастности Нарзуллоева М.М. к незаконному сбыту наркотических средств, о наличии между Нарзуллоевым М.М. и Давлятовым А.И. договоренности о сбыте имевшихся у них и переданных К.Е.М. наркотических средств, а также о совершении Нарзуллоевым М.М. действий, направленных на сбыт наркотиков К.Е.М. не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании. Приводя в жалобе подробный анализ собранных по делу доказательств, адвокат указывает, что они не содержат данных, позволяющих утверждать об участии Нарзулоева М.М. в совершенном Давлятовым А.И. и неустановленным лицом покушении на сбыт наркотических средств, поскольку ни показания свидетелей, ни письменные доказательства по делу не опровергают доводы защиты о непричастности Нарзуллоева М.М. к сбыту наркотиков, а напротив подтверждают показания Нарзулоева М.М. об отсутствии между ним и Давлятовым А.И. каких-либо договоренностей и о том, что изъятое у Нарзуллоева М.М. наркотическое средство было приобретено им у Давлятова А.И. незадолго до задержания их сотрудниками милиции. По мнению адвоката, действия Нарзулоева М.М., связанные с приобретением наркотических средств у Давлятова А.И. и их последующим хранением подлежат квалификации по ч. 2 ст. 228 УК РФ, а суд дал неправильную юридическую оценку содеянному Нарзуллоевым М.М. и назначил ему несправедливое чрезмерно суровое наказание без учета фактических обстоятельств дела и данных о семейном положении Нарзуллоева М.М., имеющего на иждивении двух малолетних детей.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор в отношении Нарзуллоева М.М. подлежащим изменению по следующим основаниям.

Признавая Нарзуллоева М.М. виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору, суд указал в приговоре, что вина осужденного в совершении данного преступления подтверждается показаниями свидетелей К.Е.М., А.М.А., Л.А.В., Л.З.С., Я.Р.Е., Б.М.А., С.О.А., А.А.А., А.А.А., рапортом сотрудника УФСКН об обнаружении признаков преступления, заявлением К.Е.М., документами, составленными в ходе подготовки и проведения 15 февраля 2011 года ОРМ - проверочная закупка, протоколами получения образцов для сравнительного исследования, заключения химических экспертиз, вещественные доказательства и протоколы их осмотров, данными о телефонных соединениях Давлятова А.И. с его неустановленным соучастником.

Однако анализ вышеперечисленных доказательств дает основания констатировать, что они бесспорно свидетельствуют о присутствии Нарзуллоева М.М. при продаже Давлятовым А.И. наркотических средств К.Е.М., а также о наличии у Нарзуллоева М.М. наркотического средства - героина, массой 3,55 г., изъятого из его кармана в ходе личного досмотра, но не позволяют сделать однозначный вывод о наличии между Нарзуллоевым М.М., Давлятовым А.И. и неустановленным лицом сговора на сбыт наркотических средств, о совместном приобретении ими наркотиков, изъятых у Д.А.И., Нарзуллоева М.М. и добровольно выданных К.Е.М. 14 февраля 2011 года, а также об участии Нарзуллоева М.М. в покушении на сбыт наркотических средств К.Е.М., совершенном Давлятовым А.И. по предварительному сговору с неустановленным лицом, поскольку никакой информации о причастности Нарзуллоева М.М. к незаконному сбыту наркотических средств и о совершении Нарзуллоевым М.М. каких-либо действий, направленных на сбыт наркотиков К.Е.М. или иным лицам, в показаниях допрошенных по делу свидетелей и письменных доказательствах по делу не содержится.

Как следует из материалов дела К.Е.М. неоднократно приобретала наркотические средства у Давлятова и неустановленного следствием лица по имени Рамин, заказывая наркотики по телефону у последнего и получая их при встрече от Давлятова, таким же образом она приобретала наркотическое средство до ее задержания 14 февраля 2011 года и в рамках ОРМ, проведенного 15 февраля 2011 года, с Нарзуллоевым М.М., присутствовавшим при приобретении ею наркотиков у Давлятова А.И. она ранее знакома не была, наркотики у него не приобретала.

Другие участвовавшие в ОРМ свидетели также показали, что Нарзуллоев М.М. присутствовал при встрече Давлятова А.И. с К.Е.М. 15 февраля 2011 года, но никаких действий, связанных с передачей наркотиков К.Е.М. или получением от нее денежных средств не совершал, все денежные средства, уплаченные К.Е.М. за наркотическое средство были обнаружены и изъяты у Давлятова А.И., передавшего К.Е.М. сверток с героином.

Данные обстоятельства подтверждаются также актом проведения ОРМ - проверочная закупка от 15 февраля 2011 года и протоколами личных досмотров Давлятова А.И. и Нарзуллоева М.М.

Поскольку указанные доказательства в совокупности с имеющимися в деле сведениями о времени прибытия Нарзуллоева М.М. в г. Москву (согласно показаниями и паспорту прибыл 15 февраля 2011 года) и данными об употреблении Нарзуллоевым М.М. наркотических средств ставят под сомнение причастность Нарзуллоева М.М. к приобретению наркотических средств, изъятых у Давлятова А.И., и совершенному Давлятовым А.И. совместно с неустановленным лицом покушению на сбыт наркотических средств К.Е.М., судебная коллегия, руководствуясь требованиями ст. 14 УПК РФ, обязывающей толковать все сомнения в пользу обвиняемого, вынуждена признать ошибочным мнение суда первой инстанции о виновности Нарзуллоева М.М. в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и находит необходимым квалифицировать действия Нарзуллоева М.М. по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение наркотических средств в особо крупном размере без цели сбыта, в связи с тем, что имеющиеся в деле доказательства бесспорно свидетельствуют о том, что Нарзуллоев М.М. в неустановленное время и при неустановленных обстоятельствах приобрел наркотическое средство - героин, массой 3,55 грамма, которое незаконно хранил при себе до 15 февраля 2011 года, т.е. до момента задержания Нарзуллоева М.М. сотрудниками УФСКН и изъятия из правого кармана его брюк указанного наркотического средства.

Внося в приговор изменения в части квалификации действий Нарзуллоева М.М., судебная коллегия находит необходимым назначить Нарзуллоеву М.М. по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности Нарзуллоева М.М., смягчающих наказание осужденного обстоятельств, установленных судом первой инстанции, а также с учетом признания Нарзуллоевым М.М. своей вины в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

При этом судебная коллегия соглашается с мнением суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения к Нарзуллоеву М.М. ст.ст. 64 и 73 УК РФ, поскольку осужденный является лицом, употребляющим наркотические средства, им совершено тяжкое преступление, связанное с незаконным оборотом наркотиков.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Перовского районного суда г. Москвы от 18 апреля 2012 года в отношении Нарзуллоева М.М. изменить, переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на 5 (пять) лет в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи