Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 26 сентября 2012 г. N 22-12841 (ключевые темы: наркотические средства - организованная группа - незаконный сбыт - совокупность преступлений - УК РФ)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 26 сентября 2012 г. N 22-12841

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Гайдара О.Ю.,

судей Лохмачевой С.Я. и Ловчева В.А.,

при секретаре Ходжоян М.Е.

рассмотрела в судебном заседании от 26 сентября 2012 г. кассационные жалобы осужденных Колмыкова А.В. и Русановой Ю.Н., адвокатов Ромко Д.Д. и Мурадяна А.А. на приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 13 июля 2012 г., которым

Колмыков Алексей Владиславович, 4 марта 1981 года рождения, уроженец и житель г. Москвы, гражданин РФ, со средним образованием, холостой, неработающий, судимый: 11 ноября 2009 г. по ст. 158 ч. 2 п. "в" УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, освобожденный 6 мая 2011 г. по отбытию срока наказания;

- осужден по ст. 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ (по эпизоду от 7 октября 2011 г.) к 9 годам лишения свободы; по ст. 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ (по эпизоду от 19 октября 2011 г.) к 9 годам лишения свободы; по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ (по эпизоду от 26 октября 2011 г.) к 8 годам 6 месяцам лишения свободы; по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ (по эпизоду от 28 октября 2011 г.) к 8 годам 6 месяцам лишения свободы; по ст. 232 ч. 3 УК РФ к 5 годам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 28 октября 2011 г.

Русанова Юлия Николаевна, 18 февраля 1987 года рождения, уроженка и жительница г. Москвы, гражданка РФ, со средним специальным образованием, имеющая несовершеннолетнего ребенка, неработающая, несудимая;

- осуждена по ст. 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ (по эпизоду от 7 октября 2011 г.) к 8 годам 6 месяцам лишения свободы; по ст. 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ (по эпизоду от 19 октября 2011 г.) к 8 годам 6 месяцам лишения свободы; по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ (по эпизоду от 26 октября 2011 г.) к 8 годам лишения свободы; по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ (по эпизоду от 28 октября 2011 г.) к 8 годам лишения свободы; по ст. 232 ч. 3 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде 10 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 28 октября 2011 г.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Лохмачевой С.Я., выступления осужденных Колмыкова А.В. и Русановой Ю.Н., адвокатов Ромко Д.Д. и Подхватилина В.М., поддержавших доводы поданных жалоб, мнение прокурора Гугава Д.К., полагавшей оставить приговор без изменения, судебная коллегия установила:

Колмыков и Русанова признаны виновными в совершении незаконного сбыта наркотических средств, организованной группой (по преступлению от 7 октября 2011 г.), в незаконном сбыте наркотических средств, организованной группой (по преступлению от 19 октября 2011 г.); в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой (по преступлению от 26 октября 2011 г.), в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой (по преступлению от 28 октября 2011 г.), а также в том, что совершили организацию и содержание притона для потребления наркотических средств, в составе организованной группы.

Преступления были совершены в период времени и при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Колмыков и Русанова вину признали частично.

На приговор суда осужденными и в их защиту адвокатами Ромко Д.Д. и Мурадяном А.А. поданы кассационные жалобы, в которых:

- адвокат Ромко Д.Д. ставит вопрос об отмене приговора и прекращении производства по делу в части осуждения Колмыкова по ст.ст. 228.1 ч. 3 п. "а"; 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ ввиду недоказанности совершения им указанных преступлений. Полагает, что приговор в данной части основан исключительно на показаниях свидетелей Е. и Е., данных ими на предварительном следствии, к которым суду следовало отнестись критически, поскольку указанные свидетели являлись заинтересованными лицами, а также ввиду противоречивости показаний свидетеля Е. Считает, что у суда не имелось достаточно оснований для категорического вывода о виновности Колмыкова в совершении преступлений 7 и 19 октября 2011 г., а также что судом при оглашении показаний свидетеля Е., не явившейся в судебное заседание, были нарушены требования ст. 281 УПК РФ, т.к. сторона защиты возражала против оглашения показаний Е. на следствии и настаивала на ее вызове в суд. Полагает неправильной квалификацию действий Колмыкова по ст. 232 ч. 3 УК РФ и по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 УК РФ (по преступлениям от 26 и 28 октября 2011 г.) по признаку их совершения организованной группой, т.к. по делу не добыто доказательств, подтверждающих наличие этого квалифицирующего признака. Просит переквалифицировать действия Колмыкова по эпизодам преступлений от 26 и 28 октября 2011 г. на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "а"; 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "а" УК РФ как совершенные группой лиц по предварительному сговору, а также с части 3 на часть 1 ст. 232 УК РФ с учетом отсутствия квалифицирующего признака - организованная группа, и снизить наказание, применив в отношении Колмыкова положения ст. 64 УК РФ;

- осужденный Колмыков А.В. указывает, что незаконно осужден по ст. 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ по преступлениям от 7 и 19 октября 2011 г., т.к. указанных преступлений не совершал и его вина не доказана. Не оспаривая виновности в покушении на сбыт наркотических средств по эпизодам преступлений от 26 и 28 октября 2011 г., просит квалифицировать его действия как совершенные с Русановой по предварительному сговору, исключить из его осуждения квалифицирующий признак совершения преступлений организованной группой, переквалифицировать его действия с ч. 3 на ч. 1 ст. 232 УК РФ, т.к. данное преступление было совершено им без участия Русановой, и назначить наказание с применением ст. 64 УК РФ с учетом того, что он раскаивается в содеянном, положительно характеризуется по месту работы и имеет на иждивении престарелую мать, нуждающуюся в его помощи;

- адвокат Мурадян А.А. указывает на недоказанность вины Русановой в сбыте наркотиков Ефимовой и Ефимову 7 и 19 октября 2011 г. и полагает, что по данному обвинению Русанова подлежала оправданию; считает, что действия Русановой по эпизодам от 26 и 28 октября 2011 г..г. неверно квалифицированы как покушение на сбыт наркотических средств, поскольку в действительности были направлены на оказание помощи Ефимовой в приобретении наркотиков, в связи с этим просит переквалифицировать действия Русановой по преступлениям от 26 и 28 октября 2011 г. на ст.ст. 33 ч. 5, 228 ч. 1; 33 ч. 5, 228 ч. 1 УК РФ, а также отменить приговор в части осуждения Русановой по ст. 232 УК РФ, ссылаясь на то, что Русанова пребывала в квартире у Колмыкова временно, принимала наркотики в квартире только с разрешения Колмыкова и не имеет отношения к организации и содержанию им притона;

- осужденная Русанова просит изменить приговор и смягчить ей наказание, указывая, что по делу нет доказательств ее вины в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 228.1 ч. 3 п. "а"; 228.1 ч. 3 п. "а"; 232 ч. 3 УК РФ, также указывает, что ее действия неправильно квалифицированы по преступлениям от 26 и 28 октября 2011 г. как совершенные организованной группой, тогда как были совершены группой лиц по предварительному сговору, при этом она совершала не сбыт наркотиков, а помогала Ефимовой в приобретении наркотических средств для личного употребления. Просит переквалифицировать ее действия по преступлениям от 26 и 28 октября 2011 г. со ст. 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ на ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "а"; 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "а" УК РФ и учесть при назначении наказания, что она ранее не судима, вину признает частично и имеет на иждивении малолетнюю дочь.

В возражениях на кассационные жалобы государственный обвинитель Семененкова Т.Г., ссылаясь на несостоятельность приведенных в жалобах доводов, просит оставить приговор суда без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и возражений, судебная коллегия находит, что Колмыков и Русанова обоснованно осуждены за совершение преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 232 ч. 3 УК РФ.

Выводы суда о виновности Колмыкова и Русановой в совершении в составе организованной группы двух покушений на незаконный сбыт наркотических средств, организации и содержании притона для потребления наркотических средств, основаны на надлежаще исследованных в судебном заседании доказательствах, должный анализ и правильная оценка которым даны в приговоре.

Вина осужденных в указанных преступлениях установлена подробно приведенными в приговоре показаниями свидетелей: Е.Д.М., приобретавшей в процессе оперативных мероприятий 26 и 28 октября 2011 г. наркотическое средство у Колмыкова и Русановой; А.А.В., Л.В.В. и В.А.В., организовавших оперативные мероприятия - оперативный эксперимент 26 октября 2011 г. и проверочную закупку 28 октября 2011 г., осуществлявших наблюдение за их проведением, участвовавших в задержании Колмыкова и Русановой 28 октября 2011 г., а также в обследовании 28 октября 2011 г. квартиры, в которой проживали Русанова и Колмыков, в результате которого были обнаружены и изъяты использованные шприцы, стеклянный пузырек с остатками раствора и кусочком ваты; Шангаревой А.Т., Проскуряковой Е.В., Кирьяненковой В.Г., Казаковой И.И., Ким Л.П., Ручкиной И.П., Кочетковой Л.А., Серегина Д.А., Малей Д.И., Николенко В.В., Гавриковой М.Я., участвовавших в ОРМ в качестве понятых; Ефимова Р.И., данными им на предварительном следствии, и Федосова А.В. о неоднократном употреблении ими и другими лицами в квартире у Колмыкова и Русановой героина, который в этой же квартире приобретался; Марачковой А.А., проводившей личный досмотр Ефимовой и Русановой, а также добровольную выдачу Ефимовой наркотических средств, приобретенных ею в рамках ОРМ у Колмыкова и Русановой.

Все приведенные выше показания были получены в установленном законом порядке и согласуются между собой. Оснований полагать, что названные лица оговорили Колмыкова и Русанову не имеется; все они были предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, наличие личной неприязни между ними не установлено.

Показаниям свидетеля Е.Р.И. в судебном заседании судом дана должная оценка с приведением в приговоре убедительных мотивов, по которым суд признал более достоверными показания Е.Р.И., данные им на предварительном следствии.

Как видно из материалов дела, показания свидетелей обвинения, признанные судом достоверными, согласуются с исследованными в судебном заседании показаниями Русановой на предварительном следствии, в которых она поясняла, что на протяжении шести месяцев совместно с Колмыковым помогает своим хорошо знакомым наркозависимым лицам в приобретении наркотического средства- героина, при этом Колмыков иногда сам вместо нее продает героин и разрешает наркозависимым лицам посещать его квартиру с целью употребления наркотических средств, она несколько раз в присутствии знакомых и вместе с ними употребляла героин; Ефимова Д.М. также несколько раз в ее присутствии употребляла героин, деньги для приобретения героина Ефимова Д.М. передавала в основном ей (Русановой), а иногда и Колмыкову, после чего героин там же в квартире у Колмыкова они все втроем употребляли (л.д. 225-228 т.1).

О виновности осужденных в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 232 ч. 3 УК РФ, свидетельствуют также исследованные в судебном заседании документы: материалы оперативно-розыскных мероприятий, заключения экспертов, протоколы следственных действий, вещественные доказательства.

Судом правильно установлены факты сбыта Колмыковым и Русановой - Ефимовой Д.М. в рамках ОРМ 26 октября 2011 г. наркотического средства - героина, весом 0,09 грамм, 28 октября 2011 г. наркотического средства - героина, весом 0,43 грамм, также факт организации и содержание ими притона для потребления наркотических средств.

Фактические обстоятельства дела свидетельствуют о совершении Колмыковым и Русановой преступлений в составе устойчивой группы лиц (на что, в частности, указывает неизменность ее состава), заранее объединившихся для систематического совершения преступлений, связанных с незаконным распространением наркотических средств, и распределивших между собой преступные роли. Это дало суду основание для квалификации действий осужденных по признаку совершения вышеуказанных преступлений организованной группой. Мотивы принятого решения в приговоре приведены. Утверждения в кассационных жалобах о том, что Русанова не постоянно проживала в квартире, принадлежащей Колмыкову, не опровергает выводов суда о совершении преступлений в составе организованной группы и роли в ней Русановой.

Суд, вопреки доводам защиты, правильно установил фактические обстоятельства и квалифицировал действия Русановой и Колмыкова с учетом совершения ими преступлений в составе организованной группы, в которую помимо них входил их неустановленный соучастник, по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 232 ч. 3 УК РФ.

Такая оценка, данная судом их преступным действиям, является правильной и оснований для какой-либо иной правовой оценки содеянного, как об этом поставлен вопрос в кассационных жалобах, не имеется.

Доводы о недоказанности вины Русановой в сбыте героина Ефимовой по эпизодам преступлений от 26 и 28 октября 2011 г., противоречат приведенным в приговоре доказательствам и на материалах дела не основаны.

В основу приговора положены допустимые доказательства, достаточные для признания Русановой и Колмыкова виновными в совершении преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 232 ч. 3 УК РФ.

Вопреки доводам жалобы, судом не допущено нарушений закона при оглашении показаний свидетеля Е.Д.М., ранее данных ею на следствии, т.к. суд действовал в полном соответствии с положениями ст. 281 ч. 2 УПК РФ, и дал оценку в приговоре исследованным показаниям свидетеля Е. наряду с другими доказательствами по делу.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене в части осуждения Колмыкова и Русановой по ст.ст. 228.1 ч. 3 п. "а"; 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ за незаконный сбыт наркотических средств по эпизодам от 7 октября и 19 октября 2011 г., поскольку приведенные в приговоре доказательства не подтверждают выводы суда о том, что Колмыков и Русанова совершили 7 октября 2011 г. сбыт героина, весом не более 0,50 грамм Ефимовой Д.М., и 19 октября 2011 г. сбыт героина, весом не более 0,50 грамм, Ефимову Р.И. Как видно из материалов дела, органы следствия и суд первой инстанции фактически не установили в действиях Колмыкова и Русановой по данным эпизодам необходимых признаков состава преступления, поскольку наркотическое вещество по эпизодам от 7 и 19 октября 2011 г. не изъято, на экспертизу не представлено, его вид и размер не установлены.

При таких обстоятельствах приговор в этой части подлежит отмене с прекращением производства по делу за отсутствием в деянии Колмыкова и Русановой состава преступления.

Вывод суда относительно вида и размера наказания мотивирован судом характером и степенью общественной опасности совершенных преступлений, данными о личности осужденных, подробно указанными в приговоре. В качестве обстоятельства, смягчающего наказание, суд обоснованно признал наличие у Русановой малолетнего ребенка. Обстоятельством, отягчающим наказание, суд обоснованно признал наличие в действиях Колмыкова рецидива преступлений.

Назначенное осужденным наказание соответствует требованиям закона, является справедливым и соразмерным содеянному. Оснований для применения к осужденным положений ст. 64 УК РФ судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем, с учетом вносимых в приговор изменений, свидетельствующих об уменьшении объема обвинения, судебная коллегия считает возможным смягчить наказание Колмыкову и Русановой, назначенное им по совокупности преступлений.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 13 июля 2012 г. в отношении Колмыкова Алексея Владиславовича и Русановой Юлии Николаевны в части осуждения каждого из них по ст.ст. 228.1 ч. 3 п. "а"; 228.1 ч. 3 п. "а" УК РФ по преступлениям от 7 октября 2011 г. и 19 октября 2011 г. отменить и прекратить дело в этой части на основании ст. 24 ч. 1 п. 2 УПК РФ ввиду отсутствия в их действиях состава преступления.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 232 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Колмыкову Алексею Владиславовичу наказание в виде лишения свободы сроком на 10 (десять) лет.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "а"; 232 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Русановой Юлии Николаевне наказание в виде лишения свободы сроком на 9 (девять) лет. В остальном приговор в отношении Колмыкова А.В. и Русановой Ю.Н. оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи