Постановление Президиума Московского городского суда от 31 августа 2012 г. N 44у-390/12 (ключевые темы: наркотические средства - ограничение свободы - совокупность преступлений - совокупность приговоров - УК РФ)

Постановление Президиума Московского городского суда от 31 августа 2012 г. N 44у-390/12

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Колышницыной Е.Н.,

членов президиума: Фомина Д.А., Курциньш С.Э., Васильевой Н.А., Мариненко А.И., Базьковой Е.М.,

рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Лепкарёва А.А. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда города Москвы от 28 декабря 2011 года, которым

Лепкарёв А.А., ранее судимый:

12 августа 2010 года и.о. мирового судьи судебного участка N 65 Панфиловского района г. Москвы - мировым судьей судебного участка N 7 района "Крюково" г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком - 1 год 6 месяцев, судимость не снята и не погашена, осуждён:

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы;

по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ РФ N 83-ФЗ от 6 мая 2010 года) к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Лепкарёву А.А. назначено наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 12 августа 2010 года и на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путём частичного присоединения наказаний, окончательно Лепкарёву А.А. назначено 5 лет 5 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 7 июля 2011 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 февраля 2012 года приговор оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осужденный Лепкарёв А.А., не оспаривая вину и квалификацию содеянного, просит изменить состоявшиеся судебные решения, смягчить назначенное наказание, указывает, что суд не учел изменения, внесенные в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом РФ N 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года, и необоснованно назначил ему наказание по совокупности преступлений, применив положения ч. 3 ст. 69 УК РФ, вместо положений ч. 2 ст. 69 УК РФ, поскольку им совершено одно неоконченное преступление, а также преступление небольшой тяжести.

Заслушав доклад судьи Задорожной З.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и последующих судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить, назначить Лепкарёву А.А. по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний 5 лет 1 месяц лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору суда от 12 августа 2010 года в связи с отменой условного осуждения окончательно Лепкарёву А.А. назначить 5 лет 4 месяца лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, президиум установил:

приговором суда Лепкарёв А.А. осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Согласно приговору, преступления совершены при следующих обстоятельствах.

Лепкарёв А.А. 5 июля 2011 года в период времени с 17 часов 21 минуты до 17 часов 37 минут, находясь на лестничной площадке 8-го этажа 11-го подъезда по адресу N 1 в рамках оперативно- розыскного мероприятия сбыл Б.Е.А. сверток с наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин, общей массой 0,25 граммов, получив от Б.Е.А. деньги в сумме 1 000 рублей, однако наркотическое средство было изъято сотрудниками милиции.

Он же, 7 июля 2011 года примерно в 14 часов 45 минут, находясь возле "..." по адресу N 1 в рамках оперативно-розыскного мероприятия попытался сбыть Б.Е.А. наркотическое средство-героин, общей массой 0,68 граммов, однако передача наркотического средства не состоялась, так как Лепкарёв А.А. был задержан сотрудниками милиции.

Он же, 5 июля 2011 года, находясь на территории Солнечногорского района Московской области у неустановленного следствием лица незаконно приобрел без цели сбыта для личного потребления сверток с веществом - являющимся наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин, массой 0,71 грамм, что образует крупный размер, которое незаконно без цели сбыта, хранил по месту своего жительства по адресу N 2 до 7 июля 2011 года, когда данное наркотическое средство было обнаружено и изъято в ходе обыска.

В судебном заседании Лепкарёв А.А. свою вину в совершении преступлений признал частично.

Изучив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы осужденного Лепкарёва А.А. президиум считает необходимым приговор суда изменить по следующим основаниям.

Вывод суда о доказанности вины Лепкарёва А.А. в преступлениях подтвержден доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства и приведенными в приговоре суда.

Юридическая квалификация действий Лепкарёва А.А. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ РФ N 83-ФЗ от 6 мая 2010 года) является правильной и в надзорной жалобе не оспаривается.

Вместе с тем, заслуживают внимания доводы надзорной жалобы осужденного Лепкарёва А.А. в части нарушения уголовного закона при назначении ему наказания по совокупности преступлений.

Так согласно положений ч. 2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N 420 от 07 декабря 2011 года, в случае если преступления совершенные осужденным являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.

Как следует из приговора суда, Лепкарёв А.А. осужден за преступление небольшой тяжести предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ, и за покушение на особо тяжкое преступление, предусмотренное п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, следовательно, суду при назначении ему наказания по совокупности преступлений следовало руководствоваться положениями ч. 2 ст. 69 УК РФ, действовавшей на момент вынесения приговора суда и рассмотрения дела в кассационной инстанции.

Ссылка же суда на ч. 3 ст. 69 УК РФ при назначении Лепкарёву А.А. окончательного наказания по совокупности преступлений является ошибочной, поскольку правовые последствия при этом по сравнению с ч. 2 ст. 69 УК РФ являются разными и ухудшают положение осужденного.

Изложенные обстоятельства являются основанием для изменения приговора суда в части назначенного Лепкарёву А.А. наказания как по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ, так и по совокупности приговоров, в связи с отменой ему условного осуждения по приговору от 12 августа 2010 года.

Руководствуясь ст.ст. 407-408 УПК РФ, президиум постановил:

надзорную жалобу осужденного Лепкарёва А. А. удовлетворить.

Приговор Зеленоградского районного суда города Москвы от 28 декабря 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 февраля 2012 года в отношении Лепкарёва А.А. изменить, назначить ему наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний в виде 5 лет 1 месяца лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору суда от 12 августа 2010 года, в связи с отменой условного осуждения, окончательно Лепкарёву А.А. назначить 5 лет 4 месяца лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий

Е.Н. Колышницына