Постановление Президиума Московского городского суда от 31 августа 2012 г. N 44у-390/12
Президиум Московского городского суда в составе:
председательствующего Колышницыной Е.Н.,
членов президиума: Фомина Д.А., Курциньш С.Э., Васильевой Н.А., Мариненко А.И., Базьковой Е.М.,
рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Лепкарёва А.А. о пересмотре приговора Зеленоградского районного суда города Москвы от 28 декабря 2011 года, которым
Лепкарёв А.А., ранее судимый:
12 августа 2010 года и.о. мирового судьи судебного участка N 65 Панфиловского района г. Москвы - мировым судьей судебного участка N 7 района "Крюково" г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком - 1 год 6 месяцев, судимость не снята и не погашена, осуждён:
по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы;
по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ РФ N 83-ФЗ от 6 мая 2010 года) к 1 году лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности совершенных преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Лепкарёву А.А. назначено наказание в виде 5 лет 2 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.
В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 12 августа 2010 года и на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путём частичного присоединения наказаний, окончательно Лепкарёву А.А. назначено 5 лет 5 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбытия наказания исчислен с 7 июля 2011 года.
По делу решена судьба вещественных доказательств.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 29 февраля 2012 года приговор оставлен без изменения.
В надзорной жалобе осужденный Лепкарёв А.А., не оспаривая вину и квалификацию содеянного, просит изменить состоявшиеся судебные решения, смягчить назначенное наказание, указывает, что суд не учел изменения, внесенные в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом РФ N 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года, и необоснованно назначил ему наказание по совокупности преступлений, применив положения ч. 3 ст. 69 УК РФ, вместо положений ч. 2 ст. 69 УК РФ, поскольку им совершено одно неоконченное преступление, а также преступление небольшой тяжести.
Заслушав доклад судьи Задорожной З.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и последующих судебных решений, доводы надзорной жалобы и основания вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав мнение заместителя прокурора г. Москвы Ведерникова В.В., полагавшего судебные решения изменить, назначить Лепкарёву А.А. по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 228 УК РФ на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний 5 лет 1 месяц лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения наказания по приговору суда от 12 августа 2010 года в связи с отменой условного осуждения окончательно Лепкарёву А.А. назначить 5 лет 4 месяца лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, президиум установил:
приговором суда Лепкарёв А.А. осуждён за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.
Согласно приговору, преступления совершены при следующих обстоятельствах.
Лепкарёв А.А. 5 июля 2011 года в период времени с 17 часов 21 минуты до 17 часов 37 минут, находясь на лестничной площадке 8-го этажа 11-го подъезда по адресу N 1 в рамках оперативно- розыскного мероприятия сбыл Б.Е.А. сверток с наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин, общей массой 0,25 граммов, получив от Б.Е.А. деньги в сумме 1 000 рублей, однако наркотическое средство было изъято сотрудниками милиции.
Он же, 7 июля 2011 года примерно в 14 часов 45 минут, находясь возле "..." по адресу N 1 в рамках оперативно-розыскного мероприятия попытался сбыть Б.Е.А. наркотическое средство-героин, общей массой 0,68 граммов, однако передача наркотического средства не состоялась, так как Лепкарёв А.А. был задержан сотрудниками милиции.
Он же, 5 июля 2011 года, находясь на территории Солнечногорского района Московской области у неустановленного следствием лица незаконно приобрел без цели сбыта для личного потребления сверток с веществом - являющимся наркотическим средством - смесью, в состав которой входит героин, массой 0,71 грамм, что образует крупный размер, которое незаконно без цели сбыта, хранил по месту своего жительства по адресу N 2 до 7 июля 2011 года, когда данное наркотическое средство было обнаружено и изъято в ходе обыска.
В судебном заседании Лепкарёв А.А. свою вину в совершении преступлений признал частично.
Изучив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы осужденного Лепкарёва А.А. президиум считает необходимым приговор суда изменить по следующим основаниям.
Вывод суда о доказанности вины Лепкарёва А.А. в преступлениях подтвержден доказательствами, исследованными в ходе судебного разбирательства и приведенными в приговоре суда.
Юридическая квалификация действий Лепкарёва А.А. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ и по ч. 1 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ РФ N 83-ФЗ от 6 мая 2010 года) является правильной и в надзорной жалобе не оспаривается.
Вместе с тем, заслуживают внимания доводы надзорной жалобы осужденного Лепкарёва А.А. в части нарушения уголовного закона при назначении ему наказания по совокупности преступлений.
Так согласно положений ч. 2 ст. 69 УК РФ в редакции Федерального закона РФ N 420 от 07 декабря 2011 года, в случа
