К вопросу об акционерных инвестиционных фондах (Е.Е. Веселкова, "Адвокат", N 11, ноябрь 2012 г.)

К вопросу об акционерных инвестиционных фондах

Е.Е. Веселкова рассматривает основные вопросы, относящиеся к акционерным инвестиционным фондам. Особое внимание уделяется особенностям данной правовой формы иностранных инвестиций.

В современном инвестиционном процессе такая организационно-правовая форма, как акционерное общество, имеет большое значение. В основном именно эту форму используют иностранные инвесторы для своей экономической интеграции с целью получения, как правило, фиксированного дохода от осуществляемой учрежденной ими организации. Получение фиксированного дохода актуально в том числе для иностранных инвесторов, представляющих собой холдинговую компанию, имеющую зависимые организации в нескольких странах, и для вхождения и российский рынок иностранный инвестор учреждает организацию. Кроме основной функции, указанной выше, рассматриваемая форма имеет иное предназначение. Однако в случае реализации международного инвестиционного проекта на территории нескольких стран могут создаваться проектные компании, т.е. юридические лица, создаваемые для реализации конкретного проекта. В рамках российского законодательства наиболее удобной в части формирования капитала и управления являются такие правовые формы иностранных инвестиций (ПФИИ), как акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью.

С указанными выше целями иностранными инвесторами учреждаются общества в их классическом виде, предусмотренном Федеральными законами от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"*(1) и от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Однако для целей настоящей работы исследованию подлежит организационно-правовая форма, являющаяся, по мнению автора, специальным видом хозяйственного, в данном случае акционерного, общества - акционерный инвестиционный фонд (АИФ).

Такая дифференциация обоснована тем, что исключительным предметом деятельности АИФ является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты. При этом АИФ не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности, однако разрешенная деятельность осуществляется только на основе специального разрешения (лицензии), выдаваемого Федеральной службой по рынку ценных бумаг.

Размер собственных средств АИФ на дату представления документов для получения лицензии на осуществление деятельности инвестиционного фонда должен соответствовать требованиям, установленным Федеральной службой по рынку ценных бумаг*(2). В настоящее время размер собственных средств АИФ должен составлять не менее 5 млн. руб.*(3)

Акционерами АИФ не могут являться:

- специализированный депозитарий;

- регистратор;

- аудитор;

- физическое или юридическое лицо, с которым в соответствии с требованиями Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" может заключаться договор на проведение оценки (далее - оценщик).

При этом настоящие ограничения действительны в случае, если указанные выше лица заключили соответствующие договоры с АИФ.

Имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на имущество, предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы), и имущество, предназначенное для обеспечения деятельности органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда, в соотношении, определенном уставом фонда. Инвестиционные резервы (далее - активы) АИФ должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании. В случае заключения с управляющей компанией договора о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа АИФ управляющая компания приобретает права и обязанности по управлению активами фонда на основании указанного договора. При этом для расчетов по операциям с активами открывается отдельный банковский счет, а для учета прав на ценные бумаги, составляющие активы, отдельный счет депо. Такие счета открываются на имя фонда. АИФ при взаимодействии с регистратором, специализированным депозитарием и управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление его активами, обязан использовать документы в электронно-цифровой форме с электронной цифровой подписью, а также должен иметь сайт в сети Интернет, электронный адрес которого содержит доменное имя, права на которое принадлежат этому фонду.

АИФ не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций. Размещение акций должно осуществляться только путем открытой подписки, за исключением случаев размещения акций, предназначенных для квалифицированных инвесторов. Акции могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией. Неполная оплата таких акций при их размещении не допускается. Устав АИФ может предусматривать (а в случаях, установленных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, должен предусматривать), что акции этого фонда предназначены для квалифицированных инвесторов. Внесение в устав или исключение из него указания на то, что акции фонда предназначены для квалифицированных инвесторов, после размещения акций такого фонда не допускается. Акционеры АИФ вправе требовать выкупа принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах", а также в случае принятия общим собранием акционеров решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу. Если уставом АИФ утверждение инвестиционной декларации отнесено к компетенции совета директоров, акционер вправе предъявить требование о выкупе акций в 45-дневный срок с даты принятия советом директоров соответствующего решения*(4).

Акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:

- реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;

- внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Как специальный вид акционерного общества АИФ обладает некоторой особенностью, связанной с правоустанавливающими документами, к которым относятся не только устав (он должен соответствовать требованиям Федеральных законов "Об акционерных инвестиционных фондах" и "Об акционерных обществах") но и инвестиционная декларация. Последняя должна содержать:

- описание целей инвестиционной политики АИФ;

- перечень объектов инвестирования;

- описание рисков, связанных с инвестированием в указанные объекты инвестирования;

- требования к структуре активов АИФ.

Инвестиционная декларация, изменения или дополнения к ней утверждаются общим собранием акционеров фонда, если ее утверждение не отнесено его уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого фонда. Инвестиционная декларация, а также все изменения или дополнения к ней в 10-дневный срок со дня утверждения представляются в Федеральную службу по рынку ценных бумаг. Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" АИФ как юридическое лицо является квалифицированным инвестором*(5).

Существуют также некоторые особенности, связанные с реорганизацией АИФ. Реорганизация в форме присоединения допускается при условии присоединения к реорганизуемому АИФ другого АИФ. Реорганизация АИФ в форме преобразования не допускается. В случае добровольной ликвидации АИФ ликвидационная комиссия этого фонда назначается по согласованию с Федеральной службой по рынку ценных бумаг. О принятом решении о реорганизации или ликвидации фонд должен уведомить федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не позднее пяти рабочих дней с даты принятия указанного решения. К уведомлению прилагается копия принятого решения о реорганизации или ликвидации, копия устава вновь создаваемого АИФ, заверенные уполномоченным органом АИФ. Размещение дополнительных акций созданных путем реорганизации АИФ, в том числе в форме слияния, разделения и выделения, может осуществляться только после государственной регистрации выпуска акций таких фондов и получения лицензии АИФ вновь созданными акционерными обществами*(6).

Ключевым вопросом является возможность интеграции иностранного инвестора в российскую экономику по средствам рассматриваемой ПФИИ. В этой связи необходимо отметить, что АИФ может быть нескольких категорий, правовое регулирование которых имеет некоторые особенности. Так, выделяются следующие категории:

1) фонд денежного рынка;

2) фонд облигаций;

3) фонд акций;

4) фонд смешанных инвестиций;

5) фонд прямых инвестиций;

6) фонд особо рисковых (венчурных) инвестиций;

7) фонд фондов;

8) рентный фонд;

9) фонд недвижимости;

10) ипотечный фонд;

11) индексный фонд (с указанием индекса);

12) кредитный фонд;

13) фонд товарного рынка;

14) хедж-фонд.

Важно, что перечисленные категории фондов предназначены только для квалифицированных инвесторов. В состав активов АИФ, акции которых не ограничены в обороте, могут входить ценные бумаги иностранных государств, ценные бумаги международных финансовых организаций при условии, что информация о заявках на покупку и (или) продажу указанных ценных бумаг размещается информационными агентствами "Блумберг" ("Bloomberg Generic Mid/Last") или "Ройтерс" ("Reuters") либо такие ценные бумаги обращаются на организованном рынке ценных бумаг, а также акции иностранных акционерных обществ, паи (акции) иностранных инвестиционных фондов, облигации иностранных коммерческих организаций, иностранные депозитарные расписки, если указанные ценные бумаги прошли процедуру листинга (определения взаимных обязательств) на одной из фондовых бирж, перечисленных в пункте 1.12 приказа Федеральной службы по финансовым рынкам от 20 мая 2008 г. N 08-19/пз-н "Об утверждении положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов"*(7).

Если в состав активов АИФ соответствующей категории могут включаться ценные бумаги, которые в соответствии с личным законом иностранного эмитента не предназначены для публичного обращения, выше изложенные требования на такие ценные бумаги не распространяется. Настоящие требования также не распространяются на акции иностранных инвестиционных фондов открытого типа. Ограничения в отношении максимальной доли ценных бумаг в составе активов АИФ не распространяются на ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций, если эмитенту таких ценных бумаг присвоен рейтинг долгосрочной кредитоспособности не ниже уровня "ВВВ-" по классификации рейтинговых агентств "Фитч Рейтингс" ("Fitch-Ratings") или "Стандарт энд Пурс" ("Standard & Poor's"), либо не ниже уровня "Ваа3" по классификации рейтингового агентства "Мудис Инвесторс Сервис" ("Moody's Investors Service"). В состав активов инвестиционных фондов, относящихся к категории индексных фондов, акции и инвестиционные паи которых предназначены для квалифицированных инвесторов, могут входить иностранные финансовые инструменты - как квалифицированные, так и неквалифицированные - в качестве ценных бумаг, по которым рассчитываются индексы, указанные в пункте 12.7 упомянутого приказа.

Кроме того, управляющей компанией может быть только созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации акционерное общество или общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, т.е. иностранный инвестор может выступать и в качестве управляющей компании*(8).

Таким образом, осветив некоторые наиболее важные с точки зрения интеграции иностранного элемента аспекты правового регулирования рассматриваемой правовой формы, можно констатировать, что АИФ является:

- для корпоративного права - специальным видом хозяйственного общества;

- для инвестиционного права - организационно-правовой формой инвестиций;

- для международного частного права - институтом российского права, посредством которого возможна экономическая интеграция иностранного элемента.

Библиография

Богуславский М.М. Международное частное право. - М., 2006.

Вельяминов Г.М. Международное экономическое право и процесс (академический курс). - М.: Волтерс Клувер, 2004.

Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт. - М., 2001.

Гущин В.В., Овчинников А.А. Инвестиционное право. Изд. 2-е. - М.: Эксмо, 2009.

Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. - М.: Волтерс Клувер, 2007.

Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: теория и практика применения. - М., 2005.

Е.Е. Веселкова,

кандидат юридических наук

"Адвокат", N 11, ноябрь 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

*(2) Об инвестиционных фондах см.: Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ // СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562.

*(3) Об утверждении требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда: постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 июля 2002 г. N 28/пс // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 2002. N 8.

*(4) См. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ.

*(5) СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

*(6) См. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ.

*(7) Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2008. N 30.

*(8) Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 20 мая 2008 г. N 8-19/пз-н.