Критерии разграничения трудового договора и договора подряда в целях регулирования трудовых правоотношений (В. Джиоев, "Вопросы трудового права", N 10, октябрь 2012 г.)

Критерии разграничения трудового договора и договора подряда в целях регулирования трудовых правоотношений

Разграничение трудового договора и договора подряда на сегодняшний день продолжает оставаться одной из актуальных проблем трудового права. Причин тому несколько.

Трудовой договор и договор подряда являются наиболее схожими по своей цели и направленности - они удовлетворяют потребность работодателя облечь процесс труда в какие-либо формализованные границы, с помощью которых на законном основании регулировать трудовую деятельность физических лиц для создания требуемого результата.

Довольно часто работодатели стоят перед вопросом выбора способа оформления отношений с гражданами: посредством заключения трудового договора или договора подряда. В большей степени это касается строительной, монтажной, производственной сфер - там, где привлечение рабочей силы может потребоваться на определенный объект или для выполнения конкретной задачи или проекта.

При этом выбор работодателя*(1), какой договор выбрать, зачастую принимается не исходя из сути отношений, которые будут складываться с физическим лицом согласно законодательству. Решение может быть обусловлено сокращением затрат на предоставление физическим лицам каких-либо гарантий или более простой процедурой последующего увольнения рабочих. Небольшая экономия в этом случае будет и на суммах страховых взносов, которые работодатель уплачивает в бюджет. Иными словами, работодателю выгоднее ограничить права сотрудников рамками гражданско-правовых отношений, которые не предусматривают соответствующих институтов трудового права.

Однако последствиями таких решений может быть судебная тяжба работодателя с физическими лицами в случае наступления событий, лишающих физическое лицо на социальные гарантии, на которые они имели бы право в рамках трудового договора. Например, производственная травма или профессиональное заболевание, полученное вследствие работы на опасных объектах и вредных производствах, временная нетрудоспособность, прекращение действия договора подряда организацией по ее инициативе. Эти обстоятельства могут стать поводом для обращения физического лица в суд.

Подчеркнем, что в основном исковые заявления работников о признании характера отношений трудовыми не нацелены исключительно на установление юридического факта, а предполагают наличие ряда требований, которые позволяет предъявить Трудовой кодекс в отношении работодателя: отпуск или его компенсация, гарантии при оформлении больничного листа и т.д.

В то же время иногда замещение трудовых договоров иными видами договоров имеет место вследствие незнания своих прав работодателем и сотрудником. Эту проблему позволит решить выявление сущностных условий трудового договора и договора подряда, отграничение их друг от друга.

В целях более полного понимания различий между трудовым договором и договором подряда, предварительно приведем краткую характеристику юридической природы гражданских договоров и трудового соглашения.

Под договором понимается соглашение между участниками гражданских правоотношений о возникновении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Гражданско-правовой договор регулирует гражданско-правовые обязательства, следующие из достигнутого сторонами соглашения. В этом смысле в научной литературе используется термин "договор-правоотношение" ("сделка-правоотношение")*(2).

Также договором обозначают документ, которым оформляются взаимоотношения сторон, связанных соответствующим соглашением. Такой вид соглашения выступает в качестве доказательства и удостоверяет факт заключения договора, а также фиксирует содержание договора. По общему правилу, условия гражданско-правового договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано федеральным законом или иными правовыми актами. Под трудовым договором в соответствии со ст. 56 ТК РФ понимается "соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя". Отметим, что трудовой договор не является сделкой, а является соглашением в рамках института трудового права. В связи с чем признание его недействительным по основаниям, предусмотренным ГК РФ, - недопустимо, а вопросы рассмотрения недействительности трудового договора должны регулироваться исключительно Трудовым кодексом.

Под понятием "сделка" в теории цивилистики исследователи понимают внешнее выражение воли человека, которое непосредственно направлено на определенное юридическое последствие, т.е. на установление, изменение или прекращение юридических отношений*(3).

Согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

При разграничении понятий сделки и соглашения необходимо, прежде всего, отметить различие институтов, в рамках которых используются данные понятия. Несмотря на сущностное сходство данных понятий в части наличия воли, направленной на установление юридических отношений, основное различие будет заключаться в направленности воли на различные юридические последствия.

Рассмотрим далее существенные характеристики трудового соглашения и договора подряда, в рамках которых возможно провести их разграничения.

Основные нормы, регулирующие отношения по договору подряда, вынесены в отдельную главу 37 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ). Эта глава названа "Подряд" и включает в себя более шестидесяти статей (ст. 702-768 ГК РФ). В п. 2 ст. 702 ГК РФ определяются разновидности договора подряда: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, а также государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд. Все перечисленные виды договора подряда, в свою очередь, выделены в отдельные параграфы в главе 37 ГК РФ. При этом подчеркнем, что если договор в целом не соответствует ни одному из указанных видов, то к нему применяются нормы § 1 "Общие положения о подряде" главы 37 ГК РФ. В то же время ко всем четырем видам субсидиарно применяются нормы все того же § 1 главы 37 ГК РФ.

Договор подряда, несмотря на внешнее сходство, имеет существенные отличия от трудового договора. Прежде всего, подрядчик согласно ст. 704 и 705 ГК выполняет работу на свой риск и если иное не предусмотрено договором подряда, собственным иждивением, т.е. из своих материалов, своими силами и средствами. В отличие от этого работник, заключивший трудовой договор, зачисляется в штат соответствующей организации, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и обязан выполнять указания работодателя. Таковы традиционно выделяемые признаки, отличающие договор подряда и трудовой договор.

Однако при надомном труде работник выполняет конкретный заказ и сдает соответствующий результат, не будучи связанным правилами внутреннего трудового распорядка. Индивидуальные предприниматели не обязаны устанавливать для своих работников правила внутреннего трудового распорядка. Следовательно, указанные отличия не являются достаточно четкими для данного разграничения.

Следующими основными критериями разграничения трудового договора и договора подряда можно назвать следующие. Во-первых, выполнение работником по трудовому договору определенной трудовой функции, т.е. нормируемой законодательством о труде деятельности, необязательно связанной с достижением определенного овеществленного результата. Трудовая функция подразумевает регулярное участие работника в циклическом или длящемся процессе, существующем в организации для достижения ее целей, в том числе для создания конечного овеществленного результата в рамках данного процесса. Во-вторых, распространение на работника установленной законодательством о труде системы льгот и гарантий по количеству и условиям труда, его оплате, особого порядка прекращения трудовых отношений, а также гарантий по социальному страхованию.

Договор подряда в соответствии с п. 1 ст. 703 ГК РФ может быть заключен на изготовление вещи, ее переработку или на выполнение другой работы. Следовательно, есть основание для вывода, что при заключении договора подряда заказчик преследует цель приобретения новой вещи, которую изготовил подрядчик по его заказу как сторона в договоре. Наряду с этим, целью заключения договора подряда заказчиком может быть улучшение качества и иных потребительских свойств уже существующей вещи подрядчиком.

Согласно п. 2 ст. 703 ГК РФ, по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик вместе с передачей новой вещи передает права на нее заказчику. Если же по договору подряда результат выполненной работы, передаваемый заказчику подрядчиком, не выражен в новой вещи, он все равно должен быть овеществленным. Таким образом, результат работ, передаваемый подрядчиком заказчику, не всегда представляет собой конечную движимую или недвижимую вещь. Это может быть овеществленный промежуточный результат или часть конечного результата. В рамках трудового договора результату не придается такое основополагающее значение - хотя, безусловно, он может существовать в рамках трудового процесса, т.е. регулярного участия в нем работника. Однако, как правило, он проявляется в виде итога сложения результатов труда нескольких физических лиц или в рамках нескольких трудовых процессов.

Еще одним существенным условием, кроме предмета договора, для подрядных отношений является срок выполнения работ. Законодатель установил данную обязанность в ст. 708 ГК РФ, согласно которой в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

Однако, как считают многие теоретики, срок является существенным условием только для такого подвида договора, как строительный подряд. Имеющаяся судебная практика говорит об обратном. Суды, рассматривая споры по договорам подряда, проверяют наличие или отсутствие в них сроков для квалификации договора на предмет его заключенности.

Вывод об обязательном указании срока исполнения договора подряда для квалификации таких договорных отношений, как подряд, вне зависимости от отнесения к такому виду, как строительный подряд, сделал Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в Постановлении от 25 ноября 2008 г. N А11-262/2008-К1-9/68, основываясь на имеющихся в деле материалах, а именно на том, что по условиям договора стороны определили обязанность подрядчика приступить к выполнению работ после оплаты заказчиком суммы аванса.

Стороны установили срок выполнения работ - 50 рабочих дней со дня оплаты аванса. Однако срок оплаты последнего в договоре не указан. В связи с этим суд признал договор незаключенным, поскольку не представляется возможным определить начальный срок выполнения работ.

Трудовой договор, как правило, является бессрочным и лишь в отдельных, предусмотренных Трудовым кодексом, случаях, может быть заключен на определенный срок. По этому критерию различие между трудовым договором и договором подряда можно проводить на основании длительности процесса, для участия в котором привлекается работник. Если процесс труда в организации длящийся или регулярный и по сути данного процесса предполагается постоянное участие в нем физического лица, то это свидетельствует о потребности бессрочного привлечения работника. Для договора подряда срок играет значение для определения временного промежутка, по истечению которого должен быть создан овеществленный результат.

В то же время с договором подряда возникают некоторые трудности, так как представление о подряде является не всегда однозначным. Это выражается в сложившихся расхождениях относительно смысла предмета договора подряда, набора прав и обязанностей сторон, соотношения рассматриваемого договора со смежными и др. Классик российской цивилистики профессор Казанского и Московского университетов Г.Ф. Шершеневич еще в начале прошлого века справедливо указал на то, что договор подряда очень сложен при определении его правовой природы и вызывает массу разногласий как в теории гражданского права, так и в законодательстве различных стран: "договор подряда возбуждает большие сомнения при уяснении его природы, потому что в понимании его обнаруживается разногласие как в теории, так и в законодательствах"*(4).

Полагаем, что для исследования работы как объекта подрядных обязательств целесообразно рассматривать саму категорию подряда как элемента обязательственного правоотношения, являющуюся весьма спорной не только в цивилистике, но и в теории права.

Индивидуализация договора подряда имеет глубокие римские корни. В системе договоров того периода выделялся договор найма, а в его рамках - три самостоятельных вида найма: наем вещей, подряд и наем услуг. При этом наем рабов и животных рассматривался как наем вещей*(5).

Как известно, наем услуг и подряд объединяло общее понятие "работа". При всем этом существовало, по крайней мере, два различия между указанными договорами, одно из которых связано с целью работы (труда), а другое - с ее организацией. Второе принципиальное различие состояло в том, что наем услуг подразумевал такие работы, которые должны были быть произведены по указанию или приказу работодателя. Так зародилось то, что стало одной из основ будущего трудового договора: отношения между работодателем и работником, подчиненные режиму, который был установлен первым для второго.

В связи с этим наличие организации труда, и в том числе внутреннего трудового распорядка, является следующим основным критерием отличия трудового договора от договора подряда. В рамках договора подряда такая организация, по сути, не является обязательной со стороны заказчика. Более того, подрядчик самостоятельно организует процесс достижения оговоренного результата, выбирает подходящие для этого способы и средства, планирует этапы и время выполнения работ по договору. В рамках трудового договора, напротив, такая организация для работника обязательна, как обязательно и подчинение трудовому распорядку, режиму работы и времени отдыха.

С этим связано и административное влияние руководства организации на процесс труда работника, в том числе обязательные для сотрудника указания и распоряжения, которые в рамках договора подряда отсутствуют. Трудовые отношения заключены в отношения власть - подчинение, в отличие от самостоятельности сторон по договору подряда. Таким образом, разграничение трудового договора и договора подряда можно проводить по нескольким критериям, в которых проявляется сущность правоотношений, которые установились между сторонами. К таким критериям можно отнести: предмет и цель соглашения между сторонами, срок договора либо продолжительность отношений, на которые рассчитывали стороны при его заключении, режим труда, властность или самостоятельность правоотношений сторон.

Литература

1. Груздев В.В. Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву: Монография. - М.: Волтерс Клувер, 2010. - С. 142.

2. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). - М.: Спарк, 1995. - С. 112.

В. Джиоев,

аспирант МГЮА им. О.Е. Кутафина

"Вопросы трудового права", N 10, октябрь 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Термин здесь и далее используется условно.

*(2) Груздев В.В. Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву: Монография. - М.: Волтерс Клувер, 2010. - С. 142.

*(3) См., например: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). - М.: Спарк, 1995. - С. 112.

*(4) См.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. - М., 1912. - С. 608.

*(5) См.: Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты в переводе и с примечаниями И.С. Перетерского. - М., 1984. - С. 316-317.