Преступный калейдоскоп (С. Кубанцев, "Консультант", N 1, январь 2013 г.)

Преступный калейдоскоп

Многообразие корпоративных мошенничеств предопределяется разностью сфер предпринимательской деятельности. Чаще всего они реализуются по определенным схемам, среди которых полностью незаконные и такие, при реализации которых большинство конкретных действий не нарушает определенных законодательных положений, но в комплексе они объединены единым умыслом и направлены на нарушение закона.

В самых общих чертах можно отметить четыре направления противоправной деятельности, осуществляемых от имени или в интересах юридического лица (индивидуального предпринимателя). Во-первых, противоправные действия, в результате которых учредители юридического лица получают незаконную прибыль, причиняя тем самым убытки государству и (или) обществу.

Благоденствие за госсчет

Незаконные налоговые схемы, направленные на уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации, неисполнение обязанностей налогового агента, сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов. Здесь используются и фирмы-однодневки, и схемы с привлечением офшорных зон, вексельные схемы, займы, кредиты, схемы с перечислением дивидендов юридическому лицу-учредителю, находящемуся за рубежом, и т.д.

Противодействие налоговым схемам ведется как на законодательном уровне, так и на уровне формирования судебной практики. В частности, установлена налоговая, уголовная, административная ответственность за подобные деяния. С 1997 г. в письме Банка России N 479 приводится постоянно дополняемый перечень подозрительных операций. В системе арбитражных судов сформирована существенная практика привлечения к ответственности за использование противозаконных схем налоговой оптимизации в деятельности юридического лица.

Наказание для юридических лиц - штраф. Максимум в размере 80% от суммы неуплаченного налога (сбора) и пени в размере 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки. Однако в основной своей массе налоговыми органами применяется санкция в виде штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога (сбора) и пени.

Физические лица могут быть подвергнуты административному наказанию в виде штрафа в размере до 5 тыс. рублей. Если же сумма налогов и (или) сборов, составляющая в пределах 3 финансовых лет подряд более 2 млн. рублей при условии, что доля неуплаченных налогов и (или) сборов превышает 10% подлежащих уплате сумм налогов и (или) сборов либо превышает 6 млн. рублей, то наказание будет назначаться исходя из конкретных положений УК, в частности, лишение свободы на срок до 6 лет. В качестве дополнительного наказания может быть назначено лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

Противоправные действия при банкротстве. Ответственность наступает за неправомерные действия при банкротстве, преднамеренное банкротство и фиктивное банкротство (ст. 195, 196, 197 УК РФ). Вместе с тем за аналогичные действия предусмотрена и административная ответственность (ст. 14.12, 14.13 КоАП). Критерием, разделяющим уголовную и административную ответственность, выступает размер ущерба, нанесенного противоправными действиями. Уголовная ответственность наступает только в том случае, когда ущерб от указанных деяний превышает 1 млн. 500 тыс. рублей.

Способы, например, преднамеренного банкротства могут быть достаточно разнообразны. Это сделки по отчуждению имущества должника, не являющиеся сделками купли-продажи, направленные на замещение имущества должника менее ликвидным; сделки купли-продажи, осуществляемые с имуществом должника, заключенные на заведомо невыгодных для должника условиях, а также осуществляемые с имуществом, без которого невозможна основная деятельность должника; сделки, связанные с возникновением обязательств должника, не обеспеченные имуществом, а также влекущие за собой приобретение неликвидного имущества; сделки по замене одних обязательств другими, заключенные на заведомо невыгодных условиях, и т.д.

Признаки преднамеренного или фиктивного банкротства выявляются арбитражными управляющими в соответствии с правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 855.

Наказание: административный штраф и (или) дисквалификация на срок до 3 лет, а в рамках уголовного наказания может быть назначено лишение свободы на срок до 6 лет. При этом убытки, причиненные кредиторам, взыскиваются по правилам, установленным в ГК РФ.

Махинации в сфере оказания услуг (банковские инструменты, страхование, медицина, телефонная связь и т.д.). В принципе эту группу противоправных деяний можно признать необъятной, т.к. незаконное получение прибыли или иных преимуществ в разных сферах деятельности может осуществляться с использованием разного инструментария, поэтому перечисление всех возможных вариантов противоправных деяний с использованием юридических лиц представляется трудно реализуемым.

В отличие от уже приведенных схем корпоративных махинаций, данные противоправные деяния могут совершаться как общеуголовными способами - мошенничества с использованием якобы действующих, но на самом деле несуществующих юридических лиц, так и в рамках незаконно осуществляемой специализированной деятельности - незаконная банковская деятельность, незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью.

Применительно к банковской сфере можно отметить такие наказуемые деяния, как завышение или занижение суммы проводок по дебету и кредиту; списание денежных средств со счета по фиктивной доверенности; фиктивные вклады или вклады на подставных лиц; операции с арестованными или по иным основаниям временно неиспользуемым счетам; неправомерное присвоение комиссионных сборов или вкладов.

Большую сложность в выявлении и, соответственно, общественную опасность представляют противоправные схемы, реализуемые в рамках законной деятельности юридического лица. Каждый из нас сталкивался с такими корпоративными схемами, для реализации которых вовлекается непосредственно сам клиент. В основном клиент здесь нужен для формального подтверждения его согласия на передачу денег или имущества.

Например, в автосервисе нам предлагают заменить тормозные колодки, мотивируя это тем, что их остаточный износ составляет 75% (т.е. износ колодок 25%); оплачивая услуги связи, мы нередко обнаруживаем в квитанции (выписке по счету) избыточные суммы за услуги, которые мы не получали; перечисляя деньги из одного банка в другой или просто обналичивая их не в банкомате банка, которым выдана банковская платежная карта, мы обнаруживаем дополнительное списание денежных средств; при получении денежных средств по "страховке" за угнанный автомобиль вдруг выясняется, что сумма страховой премии как минимум на 6% меньше, чем указано в договоре страхования.

Так, в ноябре 2012 г. даем согласие на предложение официального дилера о прохождении внеплановой диагностики автомобиля. Поначалу оказалось, что диагностика ходовой части - это не совсем диагностика, а внешний осмотр автомобиля на предмет наличия утечек масла, проверка люфтов путем покачивания рулевого колеса. Далее, во время приемки автомобиля, приемщик предлагает ряд дополнительных работ, например смазку тормозных механизмов специальным смазочным материалом, при этом навязчиво объясняя, что в противном случае на автомобиле может "заклинить тормозная система".

Конечно, начались уточнения относительно ненадежности сертифицированного для России автомобиля, было предложено поместить данную информацию на интернет-сайте компании, а также обзвонить всех клиентов и предупредить их о грозящей им опасности, т.к. тормозная система является одной из важнейших систем безопасности любого автомобиля. Реакция приемщика была предсказуемой, он отказался от своих предложений, пояснив, что в дополнительных работах нет необходимости, но компания может провести дополнительные работы по желанию клиента.

Это один из несложных примеров, когда желание клиента на проведение работ или оказание услуг вызывается посредством предоставления ему недостоверной информации, порой включающей угрозу жизни и здоровью клиента либо его финансовому состоянию в случае отказа от предложенной работы или услуги.

Сложность признания факта мошенничества и привлечения к юридической ответственности здесь заключается в некоторой "добровольности" на оплату тех или иных работ (услуг), внутренним отождествлением факта оплаты с фактом принятия результата работы (услуги), а также в том, что денежные средства не передаются напрямую физическому лицу, но вносятся в кассу или на счет юридического лица и только впоследствии перераспределяются физическому лицу в виде процентов или премии к заработной плате.

Однако все это является способами корпоративных махинаций с целью получения дополнительной прибыли или перераспределения убытков, т.к. схемы реализуются в рамках корпоративной политики зачастую с одобрения или по решению органов управления и (или) учредителей, но главное - с использованием юридического лица и в его интересах.

Наказание за подобные деяния может быть фиксированным, например осуществление банковских операций без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, может повлечь уголовную ответственность в виде лишения свободы на срок до 4 лет. Хотя в целом можно говорить о вариативности ответственности от гражданско-правовых санкций и до уголовного наказания в зависимости от степени тяжести вреда, нанесенного общественным отношениям.

Когда крадут "свои"

Получение незаконной прибыли лицами, обладающими административно-распорядительными функциями. Убытки при реализации таких схем причиняются непосредственно учредителям юридического лица. Здесь наиболее распространенным является присвоение или растрата денежных средств юридического лица посредством занижения прибыли перед учредителями, завышения расходов предприятия путем "откатов", реализации схем, связанных с выплатой заработной платы и компенсаций (возмещения) расходов работников.

При реализации схем "откатов" в возмездном гражданско-правовом договоре умышленно завышается цена договора, а после перечисления денежных средств по такому договору суммы сверхприбыли перераспределяются между участниками договора.

Схемы с выплатой заработной платы, компенсаций работникам включают выплату заработной платы лицам, которые только числятся в списках работников организации, но фактически не выполняют никаких обязанностей, необоснованные или обоснованные фиктивными документами премиальные выплаты или компенсации расходов работников и т.п.

В данном случае предусмотрена материальная ответственность лиц, причинивших ущерб организации, обусловленная трудовым и гражданским законодательством, а также уголовная ответственность в соответствии со ст. 160 УК РФ. В зависимости от степени тяжести преступления наказание может быть назначено на срок до 2, 5, 6 и 10 лет лишения свободы со штрафом вплоть до 1 млн. рублей, если у лица были полномочия по распоряжению вверенным ему имуществом. Если же таких полномочий у лица не было, то уголовная ответственность может наступить по ст. 158 УК РФ (кража), ст. 159 УК РФ (мошенничество), ст. 165 УК РФ (причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием) либо по иным основаниям в зависимости от конкретных действий, предпринятых для завладения чужим имуществом.

Преступная "экономия"

Также насыщенный пласт незаконных схем экономии материальных ресурсов юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями за счет несоблюдения требований техники безопасности при выполнении определенного вида работ, т.к. порой это требует выполнения целого ряда взаимосвязанных мероприятий, привлечения специалистов и закупки специализированных товаров. По принципу техногенности сюда же можно отнести экономию на обустройстве очистных сооружений и (или) утилизации отходов.

Несоблюдение техники безопасности влечет административное наказание в соответствии со ст. 5.27 КоАП (нарушение законодательства о труде и об охране труда) или по соответствующей статье гл. 9 КоАП (административные правонарушения в промышленности, строительстве и энергетике). В случае если несоблюдение техники безопасности повлекло по неосторожности тяжкие последствия, причинение вреда здоровью человека или смерть, то такое деяние влечет уголовную ответственность по соответствующей статье УК РФ. Материальный вред возмещается в установленном гражданским законодательством порядке.

Экономия на очистных сооружениях или несоблюдение правил утилизации отходов грозит административным наказанием в соответствии с конкретной статьей гл. 8 КоАП (административные правонарушения в области охраны окружающей среды и природопользования), а в случае наступления тяжких последствий ответственные лица могут быть привлечены и к уголовной ответственности по основаниям, предусмотренным в статьях гл. 26 УК РФ (экологические преступления).

При этом в обоих случаях не исключено удовлетворение гражданско-правового иска.

Коррупция как данность

Отличительной особенностью коррупционных схем является наличие специального субъекта - должностное лицо (понятие закреплено в ст. 285 УК РФ) или лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой и иной организации (понятие закреплено в ст. 201 УК РФ).

Повышенная общественная опасность таких деяний заключается в том, что совершаются они лицами, обладающими властными полномочиями, как правило, чем выше уровень полномочий, тем более разветвленная коррупционная сеть и тем легче лицу, совершившему деяние коррупционного характера, воспрепятствовать расследованию, без чего, соответственно, не представляется возможным установление факта противоправного деяния и восстановления нарушенных правоотношений. При этом, являясь самостоятельно наказуемым деянием, деяния коррупционного характера в большинстве случаев направлены на облегчение совершения иных противозаконных схем, поэтому при реализации всех трех вышеупомянутых видов корпоративных махинаций вполне может быть коррупционная составляющая.

В основном коррупционные схемы связаны со взяточничеством и таким явлением, как конфликт интересов, однако перечень коррупционных преступлений законом прямо не устанавливается, они "разбросаны" практически по всей Особенной части УК РФ. Связано это с тем, что разные противоправные действия, обладающие элементами коррупционности, направлены на причинение вреда отличающимся друг от друга общественным отношениям.

Так, например, коммерческий подкуп или взятка, принуждение к даче показаний, воспрепятствование свободному осуществлению гражданином своих избирательных прав с использованием своего служебного положения относятся к преступлениям коррупционного характера, но имеют принципиально отличающуюся направленность.

Как установлено в ст. 13 Федерального закона "О противодействии коррупции" физические лица за деяния коррупционного характера несут уголовную, административную, гражданско-правовую и дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Вместе с тем и юридические лица могут быть подвергнуты наказанию за коррупционные правонарушения, предпринятые от имени или в интересах такого юридического лица. При этом привлечение к ответственности за коррупционное правонарушение юридического лица не освобождает от ответственности за данное коррупционное деяние виновное физическое лицо, соответственно, и наоборот.

Таким образом, мало по малу, с переходом от откровенно бандитских к квазирыночным отношениям, мы втягиваемся не только в сами рыночные отношения, но и в разветвленные, апробированные на других странах схемы корпоративных махинаций, предполагающих порой достаточно тонкую грань между правомерным и противоправным.

С. Кубанцев,

юрист Адвокатского бюро "Леонтьев и партнеры"

кандидат юридических наук

"Консультант", N 1, январь 2013 г.