Вопрос: Индивидуальный предприниматель реализует детское питание в муниципальные детские сады в рамках "вмененки" наряду с другими видами бизнеса, подлежащими налогообложению по упрощенной системе. Вправе ли он уплачивать ЕНВД по данному виду своей деятельности, определяя его как розничную торговлю, совместив два режима налогообложения? ("Практическая бухгалтерия", N 1, январь 2013 г.)

Индивидуальный предприниматель реализует детское питание в муниципальные детские сады в рамках "вмененки" наряду с другими видами бизнеса, подлежащими налогообложению по упрощенной системе. Вправе ли он уплачивать ЕНВД по данному виду своей деятельности, определяя его как розничную торговлю, совместив два режима налогообложения?

Под розничной торговлей в целях применения "вмененки" понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. Спецрежим в виде уплаты ЕНВД применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Под договором розничной купли-продажи подразумевается такой контракт, в рамках которого продавец обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью (ст. 492 ГК РФ). Как утверждает Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ (п. 5 постановления от 22 октября 1997 г. N 18), под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя. Однако в случае, если данные товары приобретаются указанным покупателем у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

По этому же вопросу необходимо отметить пункт 124 Государственного стандарта России ГОСТ 51303-99 "Торговля. Термины и определения". Им установлено, что в состав розничного товарооборота включается также продажа товаров организациям (санаториям и домам отдыха, больницам, детским садам и яслям, домам для престарелых), через которые осуществляется совместное потребление товаров.

Таким образом, к розничной торговле в целях главы 26.3 Налогового кодекса относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары.

Основным критерием, позволяющим отличить оптовую торговлю от розничной (от чего, в свою очередь, и зависит право на применение "вмененки"), следует считать конечную цель использования приобретаемого товара. При этом законодательство не устанавливает для налогоплательщиков, реализующих товары, обязанность контролировать, как именно использует покупатель приобретенные у них товары. Об этом же напомнил Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении от 5 июля 2011 г. N 1066/11.

Необходимость заключения муниципальных контрактов и соблюдения процедуры обусловлена правовым статусом покупателей товара - муниципальных учреждений. Это, в частности, следует из положений пункта 2 статьи 3 Закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ.

Таким образом, в данной ситуации индивидуальному предпринимателю следует рассматривать свою деятельность по реализации детского питания муниципальным детским садам как розничную торговлю, а значит, уплачивать ЕНВД. При наличии у него других видов деятельности, подлежащих налогообложению по упрощенной системе налогообложения, - совмещать эти два режима.

1 январь 2013 г.

"Практическая бухгалтерия", N 1, январь 2013 г.