Сделка под контролем (О. Котикова, "Расчет", N 1, январь 2013 г.)

Сделка под контролем

Принято считать, что контролируемые сделки могут быть только у крупных компаний. А малые предприятия не совершают таких операций, о которых следует уведомить налоговый орган. Однако из любого правила есть исключения. Ольга Котикова, ведущий юрисконсульт юридической фирмы "Частное право", выяснила, когда фирме необходимо поставить в известность инспекцию о планируемом контракте.

Понятие "контролируемая сделка" появилось в российском законодательстве не так давно, оно было введено Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 227-ФЗ, вступившим в силу с начала 2012 года. Под термином понимается операция, сумма по которой составляет более 60 млн. рублей. О подобных контрактах компания должна уведомить налоговый орган. Только в отношении таких сделок инспекторы имеют право провести соответствие цен и установить их отклонение от рыночных показателей. Это особый вид контроля, который не может быть осуществлен ни в ходе выездной, ни в ходе камеральной проверки.

Для признания операции контролируемой законодатель установил довольно высокий показатель доходности. Именно поэтому считается, что совершают такие сделки только предприятия крупного бизнеса. Однако у контрактов, о которых нужно уведомить инспекцию, много параметров, и не все из них финансовые. Узнаем, когда малой и средней фирме следует поставить инспекцию в известность о заключении договора.

Большое дело

Итак, может ли совершить контролируемую сделку малое предприятие? Операции, о которых следует сообщить в ИФНС, начинаются с 60 млн. рублей, а фирма считается малой, если предельное значение ее выручки за предшествующий год (без учета НДС) составляет не более 400 млн. руб. При этом следует учитывать, что ряд небольших компаний живет исключительно за счет наличия одного-двух крупных клиентов. Поэтому их контракты попадают под условия контролируемых операций.

Кроме того, доход от операции просчитывается не по каждому договору, а за весь календарный год по контрактам с определенным контрагентом. Соответственно, чтобы признать сделку контролируемой, факт превышения суммового критерия устанавливают по совокупности договоров (письмо Минфина России от 22.10.2012 г. N 03-01-18/8-147).

Зарубежный след

В ряде случаев о сделке нужно уведомить инспекцию вне зависимости от размера дохода, полученного по ней. Так, договор, заключенный между взаимозависимыми лицами, одной из сторон в котором выступает нерезидент, является контролируемым во всех случаях. Данный вывод применим и тогда, когда участником соглашения выступает компания, местом регистрации, "жительства" либо налогового резидентства которого является офшорная зона (письмо Минфина России от 13.11.2012 г. N 03-01-18/9-168).

По мнению финансового ведомства, даже то, что иностранная организация, являющаяся взаимозависимым лицом, будет действовать через постоянное представительство в Российской Федерации, не отменит обязанность уведомить о проводимой операции налоговые органы (письмо Минфина России от 16.11.2012 г. N 03-01-18/9-172).

Местный колорит

Контролируемой может признаваться также сделка между резидентами России. Случаи, когда о таких операциях необходимо уведомить налоговые органы, установлены статьей 105.14 НК.

Применительно к субъектам малого предпринимательства интерес представляет контракт с лицом, освобожденным от уплаты по налога на прибыль. Если второй участник соглашения не обладает льготой, сделка будет контролируемой (пп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК).

В законодательстве существует некоторая неясность по вопросу: принадлежат ли к числу операций, о которых следует сообщать в инспекцию, контракты с компаниями, не являющимися плательщиками по налогу на прибыль, к примеру, с ИП на общей системе налогообложения. Индивидуальный предприниматель не может быть освобожден от этого сбора, так как никогда не обязан был его отчислять в бюджет. В равной мере этот вывод распространяется на адвокатов, учредивших собственные кабинеты, нотариусов, занимающихся частной практикой.

Можно предположить, что основания квалифицировать сделки, заключенные с ИП и самозанятыми сотрудниками, как контролируемые, отсутствуют. Однако, до тех пор пока не будет сформирована достаточная судебная практика по этому поводу, налоговые органы, скорее всего, будут настаивать на уведомлении о совершении таких операций.

Также контролируемыми признаются контракты между взаимозависимыми лицами - резидентами РФ, если хотя бы одна из сторон соглашения является плательщиком ЕСХН или ЕНВД, а другой - компания, не применяющая специальные налоговые режимы (пп. 3 п. 2 ст. 105.14 НК). Эти операции подлежат контролю, когда уровень дохода по ним за календарный год превышает 100 миллионов рублей.

Примечание. В рамках обычных проверок

Контролируемые сделки будут отслеживаться налоговыми органами в рамках обычных проверок. Это подтверждает письмом Минфина N 03-01-18/8-145 от 18 октября 2012.

Роль посредника

Минфин России в письме от 29 июня 2012 года N 03-01-18/5-83 отмечает еще один случай сделки, которая может быть признана контролируемой. Так, в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 105.14 НК, к таким операциям относятся те, что совершены при посредничестве лиц, выполняющих только организационную функцию и помогающих провести операцию между взаимозависимыми лицами.

Однако к этому вопросу возможен иной подход. Указание в подпункте 1 пункта 1 статьи 105.14 НК на институт посредничества сделано для того, чтобы невозможно было "замаскировать" контролируемую сделку с помощью дополнительного участника. То есть, эта норма относится к контрактам, которые без организатора подходили бы под критерии соглашений, о которых следует сообщать налоговикам.

При этом для операций с участием посредников установлен размер дохода, с которого такая сделка будет признаваться контролируемой. Но до тех пор пока не сложилась правоприменительная практика, следует исходить из того, что обо всех контрактах, в которых задействованы промежуточные участники, выполняющие функцию организатора, необходимо сообщать в инспекцию.

На особом положении

По сделкам, которые подходят под критерии контролируемых, инспекторы могут проверить цены товаров. Они не должны отличаться от рыночных более чем на 20 процентов. Но исследование фискалов этим не ограничивается. Также может быть проверена полнота исчисления и уплаты налога на прибыль организаций, НДФЛ, в некоторых случаях - НДПИ и НДС. Однако если предприятие применяет упрощенную систему налогообложения, то в рамках контроля цен правильность расчета и своевременность отчисления платежей в бюджет не может быть изучена. Также ревизоры не имеют права выписывать доначисления такой организации.

На сегодняшний день в более выигрышном положении (применительно к контролю цен) оказались те малые предприятия, которые работают на УСН. Поскольку проверка стоимости товаров не может грозить им штрафами и суммами, которые требуется перечислить в казну. Остальным организациям следует проявить повышенное внимание к суммам контрактов, заключенных с взаимозависимыми лицами, являющимися нерезидентами РФ или с участием посредников. Фирмам на спецрежимах следует быть осторожными при заключении крупных договоров. По таким сделкам следует отслеживать суммарную стоимость услуг и работ с одним контрагентом. Но серьезнее всего нужно относиться к взаимодействию с офшорными компаниями, с которыми фирма проводит операции на сумму более 60 миллионов рублей в год.

О. Котикова,

ведущий юрисконсульт юридической фирмы "Частное право"

"Расчет", N 1, январь 2013 г.