Личная переписка ("Налоговый вестник", N 2, февраль 2013 г.)

Личная переписка

Проблема:

По словам руководителя, ему срочно была нужна бизнес-информация, а связаться с заболевшим сотрудником он не смог, поэтому он воспользовался корпоративной почтой этого сотрудника. Сотрудник считает, что помимо бизнес-данных руководитель ознакомился и с его личной перепиской, не относящейся к деятельности организации. При этом часть сообщений между работником и коллегой были распечатаны и представлены вышестоящему руководителю организации.

Вопрос:

Имеет ли право руководитель подразделения через компьютер подчиненного сотрудника без его письменного согласия и в его отсутствие зайти в корпоративную электронную почту этого работника и взять оттуда какую-либо информацию?

Мнение

Александр Зрелов,

к.ю.н., член Экспертного совета при ТПП России по совершенствованию налогового законодательства и правоприменительной практики

Режим тайны переписки и иных сообщений установлен положениями ст. 23 Конституции РФ и ст. 63 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", согласно которым входящие и исходящие электронные сообщения граждан составляют личную тайну, защищаемую Конституцией Российской Федерации.

На основании ч. 2 ст. 23 Конституции России каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.

Заметим, что в тексте Конституции данное право распространяется на любую переписку и не ограничивается только личной перепиской, но при этом действующее законодательство устанавливает требование о соблюдении режима тайны переписки для операторов связи (п. 2 ст. 63 Закона о связи), а также лиц, работающих в сфере правоохранительной деятельности, которым доступ к личной переписке может быть предоставлен на основании судебного решения.

Информацией, составляющей охраняемую Конституцией Российской Федерации и действующими на территории Российской Федерации законами тайну сообщений могут считаться любые сведения, передаваемые, устанавливаемые и сохраняемые с помощью средств связи.

Соответственно, операторы связи не имеют права разглашать информацию, которая им стала известна в результате обеспечения ими передачи переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.

Законом о связи определено, что ознакомление с информацией, передаваемой по сетям электросвязи, осуществляется только "на основании судебного решения, за исключением случаев, установленных в Федеральном законе от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", согласно которому обладателем информации может быть гражданин (физическое лицо), юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование.

Нарушением тайны связи (переписки) признается ознакомление с охраняемым сообщением какого-либо лица, кроме отправителя и получателя (его уполномоченного представителя), без их письменного или устного согласия.

Однако считается, что ст. 23 Конституции РФ не имеет отношения к информации служебного характера, адресованной гражданину как должностному или иному официальному лицу (здесь действуют ведомственные правила).

На этом основании в настоящее время существует позиция, согласно которой тайна переписки распространяется на лиц, участвующих в ее процессе, только при оплате этих средств и услуг оператора связи самостоятельно.

Таким образом, мониторинг действий пользователей корпоративной сети не является противозаконным, если методы наблюдения закреплены в правилах внутреннего трудового распорядка и персонал с ними ознакомлен. Служебная переписка организуется в производственных целях в рабочее время при помощи технических средств, принадлежащих организации.

Иными словами, вся переписка, осуществляемая в рабочее время при помощи технических средств, принадлежащих данной организации, и по оплаченным ею каналам связи или передачи данных, является служебной, даже если таковая ведется в нерабочее время.

Если сотрудник включает в этот процесс личные мотивы и цели, то подобные действия можно рассматривать как удовлетворение личных потребностей за счет организации, что, соответственно, может стать основанием уже для привлечения работника к дисциплинарной ответственности. При этом следует учесть, что само по себе право собственности на средства связи не влечет за собой права нарушать конфиденциальность личных сообщений, которая гарантирована Конституцией.

В то же время, для того чтобы гарантировать соблюдение режима служебной информации, работодателю необходимо выполнить ряд обязательных процедур.

В уставе организации должно быть определено, кто является собственником всех материальных, технических и интеллектуальных (информационных) ресурсов, в т.ч. содержимого служебной переписки, которая осуществляется сотрудниками организации в служебное время и при помощи технических средств, принадлежащих организации. В организации должно быть должностное лицо или целое структурное подразделение, к компетенции которых должны относиться функции контроля соблюдения режима информационной безопасности: контроль технических средств обработки информации и служебных документов организации, в т.ч. служебная переписка.

В должностной инструкции такого сотрудника или в положении о структурном подразделении должны быть четко описаны все процедуры контроля: периодичность и средства его проведения, ответственные лица, форма отчетности.

В правилах внутреннего трудового распорядка должны быть четко оговорены исключительные права организации на используемые средства коммуникации, указано, что сотрудник не может рассчитывать на конфиденциальность своих сообщений и отправлений, и его согласие на мониторинг является добровольным. При этом работники должны быть ознакомлены с этими правилами под роспись.

В трудовой договор с сотрудником необходимо включить пункт, по которому работодатель оставляет за собой право контроля деятельности сотрудника на рабочем месте в служебное время, в т.ч. проверку содержимого служебной переписки, каким бы способом она ни велась (на бумажных носителях, при помощи электронной почты или иным способом). Кроме того, работодатель имеет возможность включить в данный договор пункт о запрете использования эксплуатируемых им средств передачи данных или иных технических средств, принадлежащих организации, в личных целях.

Обратите внимание, что письменное согласие работника на ознакомление уполномоченных работодателем должностных лиц с отдельным конкретным сообщением обычно не вызывает вопросов у судебных инстанций, а вот согласие на ознакомление с неопределенным объемом переписки, в т.ч. не только уже поступившей, но и поступающей, может быть квалифицировано судом не как разрешение, а как отказ от права на тайну связи.

Таким образом, указанное письменное согласие работника не снимает проблему полностью, хотя и существенно снижает соответствующий риск.

Работодателю также следует помнить, что на основании ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, следующего комплекса мер:

1. Определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну.

2. Ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка.

3. Учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана.

4. Регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров.

5. Нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

"Налоговый вестник", N 2, февраль 2013 г.