Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 8 августа 2012 г. N 22-10763 (ключевые темы: особо крупный размер - наблюдение - умысел - незаконное хранение - незаконный сбыт)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 8 августа 2012 г. N 22-10763

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Мариненко А.Н.,

судей Филипповой г. М., Литвиненко Е.В.,

при секретаре Вяловой Е.Ю.

рассмотрела в судебном заседании 08 августа 2012 года кассационные жалобы осужденного Ахеева М.Х. и его адвоката Голоднюка А.В. на приговор Измайловского районного суда г. Москвы от 20 июня 2012 года, которым

Ахеев М.Х., ..., ранее не судимый,

Осужден по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и лишения права занимать определенные должности, заниматься определенной деятельностью, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 13 февраля 2012 года с зачетом срока содержания под стражей с 08 февраля 2012 года по 09 февраля 2012 года.

Заслушав доклад судьи Литвиненко Е.В., мнение осужденного и его адвоката Голоднюка А.В., поддержавших доводы жалоб, а также выслушав мнение прокурора Тимошиной А.А., полагавшей оставить приговор без изменения, судебная коллегия установила:

Ахеев М.Х. признан виновным и осужден за приготовление к сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Как установлено судом, он с целью незаконного сбыта наркотических средств в особо крупном размере при неустановленных обстоятельствах приобрел один сверток с веществом, которое является наркотическим средством - героином общей массой 114,50 гр., которое хранил с целью сбыта при себе. Однако, свой преступный умысел он довести до конца не смог по не зависящим от него обстоятельствам, так как 07 февраля 2012 года, примерно в 23 часа 40 минут, у дома N ... корп. ... по ... бульвару г. Москвы был задержан сотрудниками полиции в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" и указанный один сверток с героином общей массой 114,50 гр. у него в ходе личного досмотра были обнаружен и изъят.

В судебном заседании Ахеев виновным себя не признал.

В кассационной жалобе осужденный Ахеев М.Х. ставит вопрос об отмене приговора в связи с необоснованностью юридической квалификации содеянного им как приготовления к сбыту наркотического средства. Указывает, что является наркоманом с 2007 года и приобрел указанное наркотическое средство для личного потребления, которое сбывать не собирался.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней адвокат Голоднюк А.В. просит приговор отменить, как незаконный и необоснованный, поскольку доводы Ахеева о непричастности к инкриминируемому деянию не были опровергнуты доказательствами, добытыми в период следствия и исследованными в ходе судебного разбирательства.

В возражениях на кассационные жалобы государственный обвинитель Муругов А.Н. просит оставить приговор без изменения.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы, изложенные в кассационных жалобах, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вывод суда о виновности Ахеева в совершении преступления, связанного с незаконным оборотом наркотиков 07 февраля 2012 года, соответствует фактическим обстоятельствам дела и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывают: показаниями свидетелей С., С-а, Б., Е., актом изъятия и досмотра, заключением судебной химической экспертизы и другими доказательствами по делу.

Тщательно и всесторонне исследовав собранные по делу доказательства и дав им надлежащую оценку, суд правильно установил фактические обстоятельства. Вместе с тем, вывод о виновности Ахеева в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в особо крупном размере, сделан судом без полного, всестороннего и объективного исследования и оценки всех доказательств по делу.

Мотивируя свой вывод о виновности Ахеева в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в особо крупном размере, суд сослался в приговоре на наличие у сотрудников полиции оперативной информации о лице, занимающемся незаконным хранением и распространением наркотических средств, которое было задержано ими в ходе реализации указанной информации, а также указал, что учитывает вес изъятого у Ахева наркотического средства.

Между тем, указанные доказательства не позволяют сделать безусловный вывод о наличии у Ахеева умысла на приготовление к сбыту наркотических средств.

Как следует из материалов уголовного дела, оперативно-розыскное мероприятие "наблюдение" проводилось в отношении мужчины таджикской национальности по имени "С.", имеющего причастность к незаконному обороту наркотических средств на территории "*" по адресу: г. Москва, ул. ... бульвар, д. ... корп. ... (л.д. 6).

Из показаний осужденного Ахеева в суде следует, что наркотическое средство он намеревался приобрести для себя, поскольку сам является наркоманом, сбывать его не собирался. Суд, критически оценивая эти показания, указал в приговоре, что они опровергаются показаниями свидетелей С., С., Б., Е., не имеющими причин для оговора Ахеева.

Вместе с тем, анализ показаний свидетелей С., С., Б., Е. не позволяет сделать бесспорный вывод о характере действий осужденного, поскольку они не располагали достоверной информацией о том, что именно Ахеев занимается сбытом наркотического средства, и оперативно-розыскное мероприятие "наблюдение" проводилось не в отношении Ахеева, а в отношении неустановленного лица по имени "С.".

Кроме того, обращает на себя внимание и то обстоятельство, что с 8 февраля 2012 года (то есть непосредственно после задержания) Ахеев находился в Наркологической больнице N 17 г. Москвы с диагнозом "Опийная наркомания 2 ст. Абстинентный синдром средней степени" (л.д. 67).

Совокупность изложенных обстоятельств, по мнению судебной коллегии, свидетельствует об отсутствии в материалах уголовного дела бесспорных доказательств наличия у Ахеева умысла на сбыт находившегося у него при себе наркотического средства - героина, общей массой 114,50 гр., в связи с чем в силу положений ст. 14 ч. 3 УПК РФ, толкуя все сомнения в пользу Ахеева, действия его необходимо переквалифицировать со ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст. 228 ч. 2 УК РФ как незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

По смыслу ст. 228 УК РФ, действия лица, связанные с незаконным владением наркотическими средствами, в том числе содержание их при себе для использования в личных целях либо в интересах других лиц, если при этом не установлено наличие цели их сбыта, влекут ответственность за незаконное хранение без цели сбыта этих средств.

При решении вопроса о мере наказания Ахееву за совершенное преступление судебная коллегия принимает во внимание характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности Ахеева, отсутствие как смягчающих обстоятельств, так и отягчающих. Совокупность изложенных обстоятельств дает основание полагать, что достижение целей наказания Ахееву возможно только в условиях изоляции его от общества. Исключительных обстоятельств, предусмотренных ст. 64 УК РФ, а также возможности для применения к назначенному наказанию положений ст. 73 УК РФ, по делу не имеется.

В соответствии с положениями ст. 58 ч. 1 п. "в" УК РФ наказание Ахеев должен отбывать в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Измайловского районного суда г. Москвы от 20 июня 2012 года в отношении Ахеева М.Х. изменить:

переквалифицировать его действия со ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст. 228 ч. 2 УК РФ, назначив ему наказание в виде 5 (пяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи