Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 15 августа 2012 г. N 22-11037/12 (ключевые темы: незаконный сбыт - уголовный закон - особо крупный размер - отмена приговора - заключение под стражу)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 15 августа 2012 г. N 22-11037/12

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Симагиной Н.Д.,

судей Лебедевой Г.В., Петрова Н.И.,

при секретаре Костиковой А.В.

рассмотрела в судебном заседании от 15 августа 2012 года кассационное представление заместителя Коптевского межрайонного прокурора г. Москвы Щ.А.В. и кассационные жалобы адвоката Талова М.Ю. и осужденной Кирьяновой К.А. на приговор Коптевского районного суда города Москвы от 03 июля 2012 года, которым

Кирьянова,

осуждена по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Кирьяновой К.А. оставлена без изменения, в виде заключения под стражу, срок отбывания наказания исчислен с 03 февраля 2012 года.

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Лебедевой Г.В., объяснения осужденной Кирьяновой К.А. и адвоката Талова М.Ю. по доводам кассационных жалоб, мнение прокурора Тетеркина С.Г., поддержавшего кассационное представление, полагавшего приговор отменить и направить дело на новое рассмотрение, судебная коллегия установила:

приговором суда Кирьянова К.А. признана виновной в приготовлении к незаконному сбыту психотропного вещества, в особо крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда, в г. Москве 03 февраля 2012 года с использованием психотропного вещества - смеси, содержащей амфетамин, общей массой 4,72 г.

В судебном заседании Кирьянова К.А. не признала себя виновной по предъявленному обвинению.

На приговор суда прокурором принесено кассационное представление, а осужденной и ее адвокатом поданы кассационные жалобы.

В кассационном представлении ставится вопрос об отмене приговора и направлении дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда, поскольку суд признал Кирьянову К.А. виновной в совершении приготовления к незаконному сбыту психотропного вещества, в особо крупном размере, ответственность за данное преступление предусмотрена ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ; однако в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора действия Кирьяновой К.А. квалифицированы по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, то есть как приготовление к незаконному сбыту психотропных веществ лицом с использованием своего служебного положения, Кирьянова К.А. в совершении данного преступления не обвинялась, в связи с чем судом нарушены требования ст. 252 УПК РФ, таким образом судом неправильно применен уголовный закон и допущены нарушения уголовно-процессуального закона.

В кассационных жалобах:

- адвокат Талов М.Ю. просит приговор отменить и направить уголовное дело на новое рассмотрение, полагая решение суда незаконным и необоснованным, выводы суда противоречащими фактическим обстоятельствам дела, указывает, что суд предвзято отнесся к оценке доказательств, нарушил требования уголовно-процессуального закона о допустимости доказательств, в связи с чем Кирьянова осуждена незаконно, ей назначено явно несправедливое наказание, в нарушение требований ст. 73 УПК РФ суд не установил, где, когда, у кого, с какой целью приобретены пакетики с амфетамином, изъятые в машине М. и у осужденной, когда, где и кем расфасовано изъятое вещество, имела ли отношение Кирьянова к указанным действиям; без установления указанных обстоятельств осуждение Кирьяновой за приготовление к сбыту психотропного вещества является необоснованным; судом не дана оценка тому обстоятельству, что Кирьянова, имея при себе пакетик с амфетамином, получая от Островского деньги, не передала ему этот пакетик, что опровергает вывод суда о наличии у нее умысла на сбыт; суд не принял во внимание показания свидетеля М. в суде о том, что он не видел, чтобы Кирьянова оставляла в его машине пакетик, его могли подложить сотрудники полиции, и необоснованно положил в основу приговора показания данного свидетеля на предварительном следствии; отсутствие на изъятом в машине М. пакетике следов рук Кирьяновой свидетельствует о ее непричастности к совершению преступления; не дано правовой оценки показаниям свидетеля К. о том, что изъятый у Кирьяновой пакетик не был запакован, что, по мнению защитника, означает, что данный пакетик для сбыта не предназначался; о непричастности Кирьяновой к совершению преступления свидетельствуют результаты обыска по месту ее жительства, т.к. психотропных веществ там не обнаружено; нарушения уголовно-процессуального закона выразились в том, что суд необоснованно принял в качестве доказательств показания Кирьяновой на предварительном следствии, полученные с нарушением УПК РФ, отклонил ходатайство о проведении почерковедческой экспертизы, необходимой для установления принадлежности Кирьяновой подписей в протоколах ее допроса; действия Кирьяновой необоснованно квалифицированы как приготовление к сбыту психотропного вещества, в действительности, в ее действиях усматриваются признаки мошенничества, кроме того, совершение преступления с использованием служебного положения Кирьяновой не вменялось и суд необоснованно квалифицировал ее действия по данному признаку; все изложенное привело к назначению осужденной несправедливого наказания;

- осужденная Кирьянова К.А. просит приговор отменить и направить дело на новое судебное рассмотрение, указывает, что не совершала инкриминируемого ей деяния, свидетель Островский совершил в отношении нее провокацию, сотрудники полиции незаконно применяли к ней физическое воздействие, осмотрели автомобиль свидетеля М. без понятых, на момент задержания она находилась в состоянии опьянения и под воздействием психотропного вещества, в связи с чем не могла давать показания, которые суд положил в основу приговора.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных представления и жалоб, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 379 УПК РФ основанием к отмене приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона. При этом неправильным применением уголовного закона является применение не тех пункта и (или) части статьи Особенной части УК РФ, которые подлежали применению.

Суд, признав Кирьянову К.А. виновной в приготовлении к незаконному сбыту психотропного вещества, в особо крупном размере, квалифицировал ее действия по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, которые предусматривают ответственность за приготовление к сбыту психотропного вещества, совершенное лицом с использованием своего служебного положения. Данное обвинение К.К.А. не предъявлялось, мотивы принятого решения в приговоре отсутствуют, при этом К. К.А. органами следствия предъявлено обвинение по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, государственный обвинитель в судебном заседании просил суд квалифицировать ее действия по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, решение суда о признании либо непризнании Кирьяновой К.А. виновной по данному обвинению в приговоре отсутствует.

При таких обстоятельствах приговор суда нельзя признать законным и обоснованным, в связи с чем он подлежит отмене, а уголовное дело - направлению на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда.

В связи с отменой приговора по приведенным выше основаниям, доводы, изложенные в кассационных жалобах осуждённой и ее адвоката и касающиеся обстоятельств совершения преступления, оценки доказательств, квалификации содеянного, могут быть учтены при новом судебном рассмотрении данного уголовного дела судом первой инстанции.

Оснований для отмены избранной ранее Кирьяновой К.А. меры пресечения в виде заключения под стражу не имеется, поскольку обстоятельства, которые учтены при ее избрании, не изменились и не отпали, принимая во внимание то, что Кирьянова К.А. обвиняется в совершении особо тяжкого преступления, предпринимала попытки уничтожить доказательства по делу; судебная коллегия считает необходимым установить срок содержания Кирьяновой К.А. под стражей до 22 ноября 2012 года, в соответствии с постановлением суда, вынесенным в порядке ст. 255 УПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Коптевского районного суда г. Москвы от 03 июля 2012 года в отношении Кирьяновой отменить, направить уголовное дело по обвинению Кирьяновой К.А. на новое судебное разбирательство, в тот же суд, в ином составе суда. Меру пресечения Кирьяновой К.А. в виде заключения под стражу оставить без изменения, установив срок ее содержания под стражей до 22 ноября 2012 года. Кассационное представление государственного обвинителя удовлетворить, кассационные жалобы осужденной и адвоката оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи