Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 17 сентября 2012 г. по делу N 22-12524 (ключевые темы: совокупность преступлений - судимость - рецидив преступлений - особо тяжкие преступления - окончательное наказание)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 17 сентября 2012 г. по делу N 22-12524

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Зубарева А.И.,

судей Медведева В.Н., Устиновой С.Ю.,

при секретаре Кириллове М.И.

рассмотрела в открытом судебном заседании от 17 сентября 2012 года уголовное дело по кассационным представлениями заместителя Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Медведева Б.А. и кассационным жалобам осужденных Колабина Р.А., Коновалова С.А. на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 19 июля 2012 года, по которому

Колабин Р.А. 24 апреля 1977 года рождения, гражданин РФ, ранее судим 31 января 2008 года по ч. 1 ст. 318 УК РФ к штрафу в размере 8.000 рублей доход государства, осужден

по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы,

по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Колабину Р.А. назначено 6 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ полностью присоединено неотбытое наказание по приговору от 31 января 2008 года, окончательно Колабину Р.А. назначено лишение свободы на 6 лет в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 8.000 рублей.

Коновалов С.А. 29 сентября 1980 года рождения, гражданин РФ, ранее судим 18 января 2011 года по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158 УК РФ к штрафу в размере 5.000 рублей доход государства,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ полностью присоединено неотбытое наказание по приговору от 18 января 2011 года, окончательно Коновалову С.А. назначено лишение свободы на 5 лет 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 5.000 рублей.

Заслушав доклад судьи Устиновой С.Ю., выступления осужденного Колабина Р.А., адвокатов Гордеевой Н.К., Подхватилина В.М., поддержавших кассационные жалобы и согласившихся с представлениями, мнение прокурора Зайцева И.Г., просившего изменить приговор по доводам кассационных представлений, судебная коллегия установила:

Колабин Р.А. и Коновалов С.А. признаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенном группой лиц по предварительному сговору, а Колабин Р.А. также в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Преступления имели место 6 июня 2012 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационных представлениях заместитель Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Медведев Б.А. ставит вопрос об изменении приговора в отношении Колабина Р.А., исключении из его вводной части судимости Колабина Р.А. по приговору от 31 января 2008 года, исключении из описательно-мотивировочной части приговора указания на наличие в действиях Колабина Р.А. рецидива преступлений, смягчении назначенного Колабину Р.А. за каждое из преступлений наказания на 1 месяц и назначении осужденному окончательного наказания в виде 5 лет 10 месяцев лишения свободы на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ с исключением ссылки на ошибочно примененную судом ч. 3 ст. 69 УК РФ. Ссылаясь на показания Колабин Р.А. об уплате им в 2008 году штрафа, назначенного ему по приговору от 31 января 2008 года, прокурор указывает, что данных, опровергающих утверждение осужденного о добровольном исполнении им приговора от 31 января 2008 года в деле не имеется, поскольку согласно сообщению УФССП по г. Москве практически вся архивная документация была уничтожена вследствие пожара, а при таких обстоятельствах сомнения относительно погашения судимости Колабина Р.А. по приговору от 31 января 2008 года следует толковать в пользу обвиняемого.

Осужденный Колабин Р.А. в кассационной жалобе просит изменить вынесенный в отношении него приговор, смягчить назначенное ему наказание с применением ст.ст. 64, 66 УК РФ с учетом того, что по месту жительства он характеризуется положительно, более 8 лет состоит в браке, имеет на иждивении малолетнего ребенка, полностью осознал свою вину и глубоко раскаялся в содеянном. Кроме того Колабин Р.А. просит исключить из приговора указание о назначении ему наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ в связи с тем, что штраф, назначенный ему по приговору от 31 января 2008 года он полностью оплатил в установленный законом срок, т.е. его судимость по данному приговору погашена.

Осужденный Коновалов С.А. в кассационной жалобе указывает, что приговор в отношении него также является несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного ему судом наказания. С учетом нахождения на его иждивении отца-инвалида 3 группы и матери, страдающей хроническими заболеванием, Коновалов С.А. просит смягчить назначенное ему наказание с применением ст. 64 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и кассационных представлений, судебная коллегия приходит к выводу, что на основании собранных по делу доказательств суд правильно установил фактические обстоятельства, при которых Колабиным Р.А. и Коноваловым С.А. были совершены преступления и дал действиям осужденных надлежащую юридическую оценку.

Вина Коновалова С.А. и Колабина Р.А. в совершении инкриминированных им деяний подтверждается показаниями самих осужденных, полностью признавших свою вину в содеянном, показаниями свидетелей Макарова А.Ю., Захарова Д.В., Румянцева Р.А., Абуталипова И.Ш., Авдеева Д.И., Шагимардянова Д.Х. об обстоятельствах, при которых Колабин Р.А. и Коновалов С.А., действуя совместно и согласованно, сбыли наркотическое средство Макарову А.Ю. в ходе проверочной закупки, после чего у Колабина Р.А. было обнаружено и изъято оставшееся у него наркотическое средство; заявлением Макарова А.Ю. о его желании оказать содействие в изобличении лица, занимающегося сбытом героина; постановлением о проведении проверочной закупки; документами, составленными в ходе подготовки и проведения указанного ОРМ, в том числе протоколом досмотра Макарова А.Ю. и выдачи ему денежных средств, протоколом досмотра Колабина Р.А. и изъятия у него денежных средств, ранее выданных Макарову А.Ю. для использования в ОРМ, а также двух свертков с порошкообразным веществом, протоколом добровольной выдачи Макаровым А.Ю. свертка с порошкообразным веществом, приобретенного им у Коновалова С.А. и Колабина Р.А.; заключениями химических экспертиз о том, что порошкообразное вещество, изъятое у Колабина Р.А. и добровольно выданное Макаровым А.Ю. является наркотическим средством - смесью, в состав которой входят героин, 6-моноацетилморфин и ацетил кодеин, а также другими материалами дела, на которые суд сослался в приговоре.

Вышеперечисленные доказательства согласуются между собой и взаимодополняют друг друга, поэтому судебная коллегия соглашается с оценкой данной им в приговоре, и выводами суда о виновности Колабина Р.А. и Коновалова С.А. в совершении тех преступлений, за которые они осуждены.

Наказание Коновалову С.А. назначено с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности осужденного, а также установленных по делу смягчающих наказание обстоятельств, в том числе указанных в кассационной жалобе Коновалова С.А.

В соответствии с требованиями закона суд мотивировал в приговоре свое решение о назначении Коновалову С.А. наказания в виде реального лишения свободы без применения ст. 64 УК РФ, которое судебная коллегия находит правильным, поскольку Коновалов С.А. совершил особо тяжкое преступление, связанное с незаконным оборотом наркотиков, оснований для признания смягчающих наказание Коновалова С.А. обстоятельств исключительными не имеется.

Признавая назначенное Коновалову С.А. наказание справедливым судебная коллегия не усматривает оснований для отмены либо изменения приговора в отношении Коновалова С.А. по доводам кассационной жалобы осужденного, указывающего на те обстоятельства, которые были должным образом оценены судом первой инстанции.

Что касается кассационных представлений и жалобы Колабина Р.А., то судебная коллегия вынуждена согласиться с изложенными в них доводами о необоснованной ссылке суда на судимость Колабина Р.А. по приговору от 31 января 2008 года и наличие в действиях Колабина Р.А. рецидива преступлений.

Соглашаясь с мнением прокурора об отсутствии в деле документальных данных, опровергающих утверждение Колабина Р.А. об уплате им в 2008 году штрафа, назначенного по приговору от 31 января 2008 года, и принимая во внимание, что вопрос о применении к Колабину Р.А. мер, предусмотренных ч. 5 ст. 46 УК РФ, в связи с неисполнением приговора от 31 января 2008 года органами ФСИН не ставился и судом не рассматривался, судебная коллегия находит необходимым руководствуясь ч. 3 ст. 14 УПК РФ изменить приговор в отношении Колабина Р.А., исключить из него указания о наличии у Колабина Р.А. судимости по приговору от 31 января 2008 года, о наличии в действиях осужденного рецидива преступлений и о назначении Колабину Р.А. окончательного наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ.

Исключая из приговора указание о наличии в действиях Колабина Р.А. отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений, судебная коллегия находит необходимым смягчить наказание, назначенное осужденному с учетом этого обстоятельства за каждое из совершенных им преступлений и по их совокупности.

При этом коллегия принимает во внимание, что санкция ч. 1 ст. 228 УК РФ предусматривает наказание, не связанное с лишением свободы, но не находит оснований для удовлетворения просьбы Колабина Р.А. о применении к нему ст. 64 УК РФ, признавая правильным мотивированный вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для признания исключительными смягчающих наказание Колабина Р.А. обстоятельств и о том, что исправление осужденного, совершившего особо тяжкое преступление, связанное с незаконным оборотом наркотиков, возможно только в условиях реального лишения свободы.

Поскольку Колабин Р.А. совершил преступления, одно из которых отнесено к категории небольшой тяжести, а другое является покушением на особо тяжкое преступление, судебная коллегия назначает осужденному наказание по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, полагая необходимым исключить из приговора ссылку на ч. 3 ст. 69 УК РФ, необоснованно примененную судом первой инстанции при назначении Колабину Р.А. наказания по совокупности преступлений.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Перовского районного суда г. Москвы от 19 июля 2012 года в отношении Коновалова С.А. оставить без изменения.

Тот же приговор в отношении Колабина Р.А. изменить: исключить из него указания о наличии у Колабина Р.А. судимости по приговору от 31 января 2008 года, о наличии в действиях Колабина Р.А. рецидива преступлений, о назначении Колабину Р.А. наказания по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ и окончательного наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ.

Смягчить назначенное Колабину Р.А. наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 1 (одного) года исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ до 5 (пяти) лет 5 (пяти) месяцев лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Колабину Р.А. назначить 5 (пять) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Колабина Р.А. оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить, кассационную жалобу Колабина Р.А. удовлетворить частично, кассационную жалобу Коновалова С.А. оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: