Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 24 сентября 2012 г. N 22-12743/12 (ключевые темы: наркотические средства - незаконный сбыт - особо крупный размер - психотропное вещество - ограничение свободы)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 24 сентября 2012 г. N 22-12743/12

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Симагиной Н.Д.,

судей Молчанова А.В., Генераловой Л.В.,

при секретаре Костиковой А.В.,

рассмотрела в судебном заседании от 24 сентября 2012 года кассационные жалобы адвокатов Финкина И.С., Романовой Т.А. на приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 1 августа 2012 года в отношении

Образцова, не судимого

осужденного по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года, без штрафа, без ограничения свободы; по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет и 6 месяцев, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Образцову Н.В. изменена на заключение под стражу, он взят под стражу в зале суда, срок отбытия наказания постановлено исчислять с 1 августа 2012 года.

По делу решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Молчанова А.В., пояснение адвоката Романовой Т.А. по доводам кассационных жалоб и их поддержавших, мнение прокурора Соковой А.О., полагавшей приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы оставить без удовлетворения, судебная коллегия установила:

Образцов Н.В. признан виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, то есть приискании средств совершения преступления, умышленном создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Согласно приговору преступления осужденным совершены при следующих обстоятельствах: Образцова Н.В., при не установленных следствием обстоятельствах, но не позднее 18 часов 30 минут, 15 сентября 2011 года, незаконно, без соответствующего разрешения, в нарушение Федерального закона от 08 января 1998 года N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", приобрел в целях незаконного сбыта наркотическое средство - гашиш, общей массой 9,5 гр., что, в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 76 от 7 февраля 2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации, относится к наркотическим средствам, оборот которых в Российской Федерации запрещен, и является крупным размером, которое он незаконно, без соответствующего разрешения хранил при себе, с целью незаконного сбыта. Во исполнение своего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере он 15 сентября 2011 года, не позднее 18 часов 30 минут, находясь по адресу: г. Москва, без соответствующего разрешения, незаконно сбыл С.А.В. наркотическое средство - гашиш, в крупном размере, общей массой 9,5 гр.

Он же, при не установленных следствием обстоятельствах, но не позднее 17 часов 40 минут 19 сентября 2011 года незаконно, без соответствующего разрешения, в нарушение Федерального закона от 08 января 1998 года N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", приобрел в целях незаконного сбыта наркотическое средство - гашиш, общим весом 96,8 гр., что в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 76 от 7 февраля 2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации", относится к наркотическим средствам, оборот которых в Российской Федерации запрещен, и является особо крупным размером, и наркотическое средство - марихуану, общим весом 7,4 гр., что в соответствии с Постановлением Правительства РФ N 76 от 7 февраля 2006 года "Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации", относится к наркотическим средствам, оборот которых в Российской Федерации запрещен, и является крупным размером, которые он расфасовал в 2 пакета из бесцветного полимерного материала и незаконно хранил по месту своего проживания, расположенного по адресу: г. Москва, в целях незаконного сбыта.

Приискав, таким образом, средство совершения преступления и умышленно создав условия для совершения преступления, он не успел довести свой преступный умысел до конца и незаконно сбыть указанные наркотические средства по независящим от него обстоятельствам, в связи с его задержанием 19 сентября 2011 года, примерно в 17 часов 40 минут, по адресу: г. Москва, сотрудниками Службы по САО УФСКН РФ по г. Москве, обнаружением и изъятием в ходе проведенного обыска по месту его проживания по адресу: г. Москва, наркотического средства - гашиш, в особо крупном размере, весом 96,8 гр. и наркотического средства - марихуаны, в крупном размере, весом 7,4 гр., расфасованных в 2 пакета из бесцветного полимерного материала, имевшего место в период времени с 18 часов 5 минут до 20 часов 35 минут, 19 сентября 2011 года.

В судебном заседании осужденный Образцов Н.В. виновным себя в предъявленном обвинении не признал и показал, что изъятые у него наркотические средства хранил их для личного употребления, по эпизоду сбыта наркотического средства - гашиш, массой 10 грамм, свою вину не признал, наркотические средства С. не сбывал, С. его оговаривает, признает свою вину в хранении наркотических средств, изъятых у него.

В кассационной жалобе адвокат Финкин И.С. просит приговор изменить, действия осужденного переквалифицировать с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, указывает на то, что вина осужденного в сбыте наркотических средств не доказана, показания свидетеля С., являющегося наркозависимым, противоречивые, непоследовательные, не доказан факт приготовления к сбыту, обнаруженного в квартире осужденного наркотического средства, наказание назначено не справедливое, не учел суд помощь следствию осужденным в раскрытии преступления, состояние здоровья Образцова Н.В., положительные характеристики, на рассмотрел суд возможность назначить осужденному наказание, не связанное с лишением свободы и продолжить лечение от наркомании.

В кассационной жалобе адвокат Романова Т.А. просит приговор изменить, как несправедливый и необоснованный, действия осужденного переквалифицировать с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, приговор в части осуждения Образцова Н.В. по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ отменить, применить ст. 73 УК РФ, считает, что суд не учел молодой возраст Образцова Н.В., что тот имеет высшее образование, ранее не судим, имеет ряд тяжких заболеваний, свою вину признал, раскаялся активно способствовал раскрытию преступления, и на его иждивении находится отец - инвалид, действия осужденного переквалифицировать с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, поскольку Образцов Н.В. употреблял наркотические средства и их хранил для личного употребления, выводы суда основаны на предположениях, приговор в части осуждения Образцова Н.В. по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ отменить в связи с недоказанностью вины, показания свидетеля С. противоречивые, непоследовательные, опровергаются показаниями свидетеля С.И.Н., о том, что Образцов не мог встречаться с С. 15 сентября 2011 года, не доказан факт сбыта наркотического средства.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия считает, что находит приговор законным, обоснованным и справедливым, подлежащим оставлению без изменения.

Вина осужденного подтверждается исследованными в суде доказательствами, в том числе: показаниями свидетеля С.А.В. о том, что 15 сентября 2011 года ему позвонил Г.Э.Д. и попросил достать наркотическое средство - гашиш. После этого он позвонил Образцову Н.В. и спросил, есть ли у него наркотическое средство - гашиш весом 10 г., Образцов Н.В. сказал, что они встретятся у подъезда его дома и тот продаст ему указанное наркотическое средство. Затем он позвонил Г.Э.Д. и сообщил о том, что нашел наркотическое средство - гашиш. В этот же день он приехал к Образцову Н.В. домой, и на лестничной площадке у квартиры Образцов передал ему три куска наркотического средства - гашиш общим весом 10 грамм. Они договорились о том, что после продажи гашиша вернет деньги Образцову. Ранее Образцов ему неоднократно давал в долг наркотические средства, и деньги за наркотики он отдавал С. после реализации наркотического средства. 15 сентября 2011 года его задержали сотрудники УФСКН г. Москвы за сбыт наркотического средства - гашиш, которое он купил у Образцова Н.В.

В обоснование вины осужденного суд правильно сослался в приговоре на показания свидетелей Ж.П.М., Л.А.А., У.В.М., Ю.Р.Ш., Н.А.А., З.С.М., на данные зафиксированные в материалах ОРМ, в ходе которого за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - гашиш, в крупном размере, группой лиц, были задержаны Г.Э.Д. и С.А.В., а Н.А.А. добровольно выдала сотрудникам полиции три куска неправильной формы растительного происхождения, которое, с ее слов является наркотическим средством - гашиш, приобретенным ею за 4500 рублей у молодого человека по имени Э.; в заключение химической судебной экспертизы, согласно выводам которой представленные на экспертизу спрессованные в виде трех кусков неправильной формы вещества растительного происхождения массой 9.2 гр. добровольно выданные Н.А.А. являются наркотическим средством - гашиш; протоколом обыска по месту проживания Образцова Н.В., согласно которому в комнате Образцова Н.В. были обнаружены и изъяты наркотическое средство - гашиш массой 96.8 гр. и наркотическое средство - марихуана массой 7,4 гр., нож с пластиковой ручкой и электронные весы со следами наркотического средства - тетрагидроканнабинола; в протоколе медицинского освидетельствования о том, что у Образцова Н.В. выявлено состояние опьянения вызванное употреблением канабиноидов; в заключение химической экспертизы, согласно выводов которой установлено, что вещество растительного происхождения массой 96,8 гр. является наркотическим средством - гашиш, вещество растительного происхождения массой 7,4 гр. является наркотическим средством - марихуаной. На поверхностях ножа и электронных весов обнаружены следы наркотического средства - тетрагидроканнабинола; на вещественные и другие доказательства.

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 88 УПК РФ суд оценил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, все собранные доказательства в их совокупности достаточны для постановления оспариваемого обвинительного приговора.

Оснований не доверять показаниям свидетелей С.А.В. Ж.ПМ., Л.А.А., У.В.М., Ю.Р.Ш., Н.А.А., З.С.М., у суда не было, поскольку они последовательны, логичны, и вопреки доводам кассационных жалоб, не содержат существенных противоречий, согласуются между собой и с другими доказательствами по делу, при этом указанные свидетели полностью подтвердили свои показания, данные в период предварительного следствия.

Каких-либо объективных данных, свидетельствующих о заинтересованности данных лиц в исходе дела и об оговоре ими осуждённого, по делу не имеется.

В точном соответствии с требованиями ст. 307 УПК РФ суд изложил в приговоре мотивы, по которым принял одни доказательства и отверг другие, в том числе показания осужденного о том, что он е сбывал С. А.В. наркотическое средство и хранил наркотическое средство по месту жительства для личного употребления, а также показания свидетеля защиты С. И.Н.

Судом был установлен весь круг фактических обстоятельств, могущих оказать существенное влияние на вывод о доказанности либо недоказанности вмененных в вину Образцову Н.В. преступных действий.

Правильность установленных судом фактических обстоятельств дела соответствует материалам дела, подтверждена совокупностью доказательств, надлежаще проверенных и оцененных судом.

Представленные доказательства последовательны, непротиворечивы, добыты с соблюдением требований уголовно-процессуального закона и обоснованно положены судом в основу приговора, в связи с чем, доводы защиты и осуждённого об обратном, судебная коллегия находит несостоятельными.

Суд всесторонне, полно, объективно исследовал все обстоятельства дела, выяснены и проверены данные, как уличающие его, так и оправдывающие, обоснованно признал Образцова Н.В. виновным в совершении незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, то есть приискании средств совершения преступления, умышленном создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, по п. "б" ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

О совершении Образцовым Н.В. приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере свидетельствует количество обнаруженного по месту его жительства наркотического средства, наличие соответствующей договоренности и совершение им сбыта наркотического средства С.А.В., хранение им ножа и электронные весы со следами наркотического средства.

В связи с чем не подлежат удовлетворению доводы кассационных жалоб защитников о том, что действия осужденного Образцова Н.В. надлежит переквалифицировать с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, указывает на то, что не доказан факт приготовления к сбыту, обнаруженного в квартире осужденного наркотического средства, Образцов Н.В. употреблял наркотические средства и их хранил для личного употребления, выводы суда основаны на предположениях.

Юридическая квалификация действий осужденного Образцова Н.В. является правильной, поскольку она подтверждается с показаниями свидетелей, соответствуют фактическим обстоятельствам преступления и другими доказательствами.

Не основаны на материалах дела доводы кассационных жалоб о том, что приговор в части осуждения Образцова Н.В. по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ подлежит отмене, в связи с недоказанностью вины осужденного, что показания свидетеля С.А.В., являющегося наркозависимым, противоречивые, непоследовательные, опровергаются показаниями свидетеля С.И.Н. о том, что Образцов не мог встречаться с С. 15 сентября 2011 года, что вина осужденного в сбыте наркотических средств не доказана.

Указанные доводы полностью опровергаются доказательствами по делу, в том числе материалами ОРМ, а также показаниями свидетеля С.А.В. о том, что в ходе телефонного разговора Образцов Н.В. ему сообщил, что сказал, что тот продаст ему наркотическое средство - гашиш весом 10 г., и у своей квартиры Образцов дал ему в долг ему три куска наркотического средства - гашиш, общим весом 10 грамм. Ранее Образцов ему неоднократно давал ему в долг наркотические средства, и деньги за наркотики он отдавал С. после реализации наркотического средства.

Согласно протоколу судебного заседания, судом надлежащим образом рассматривались и разрешались все ходатайства, заявленные участниками процесса, с приведением мотивов в обоснование принимаемых решений. Нарушений уголовно-процессуального закона по данному вопросу допущено не было.

Наказание назначено судом первой инстанции осужденному Образцову Н.В за совершенные преступления в соответствии с требованиями ст.ст. 60, 66 УК РФ, с учетом характера и степени общественной опасности преступлений и личности виновного, конкретных обстоятельств дела, смягчающих наказание обстоятельств, размер наказания назначен с применением ст. 64 УК РФ, и является соразмерным содеянному, и не является несправедливым вследствие его суровости в связи с чем, оснований для смягчения, назначенного осужденному наказания, применения ст. 73, ч. 6 ст. 15 УК РФ, судебная коллегия не имеет.

Суд первой инстанции правильно, с учетом конкретных обстоятельств совершенных преступлений, каждое из которых относится к категории особо тяжкого, представляющих повышенную общественную опасность, данных о личности осужденного, пришел к выводу, что исправление Образцова Н.В. возможно лишь в условиях изоляции от общества, и обосновано назначил наказание Образцову Н.В. в виде лишения свободы.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих за собой безусловную отмену или изменение приговора, по делу не допущено.

Принимая во внимание изложенное, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 1 августа 2012 года в отношении Образцова оставить без изменения, кассационные жалобы адвокатов Финкина И.С., Романовой Т.А. - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи