Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 13 июня 2012 г. N 22-8062/12 (ключевые темы: незаконный сбыт - проверочная закупка - крупный размер - совокупность преступлений - УК РФ)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 13 июня 2012 г. N 22-8062/12

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Чирковой Т.А.,

судей Румянцевой Е.А., Даниловой О.О.,

при секретаре Дакиновой А.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Кречетовой Е.В. и кассационную жалобу осужденного Лопина А.А. на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 5 апреля 2012 года, которым

Лопин А.А., ранее не судимый,

осужден по ст. 228 ч. 1 УК РФ к наказанию в виде 1 (одного) года лишения свободы; по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ к наказанию в виде 6 (шести) лет лишения свободы; по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ к наказанию в виде 5 (пяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы;

на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено Лопину А.А. наказание в виде 6 (шести) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Лопину А.А. исчислен с 1 февраля 2012 года.

Приговором суда решен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Румянцевой Е.А., выступление осужденного Лопина А.А., адвоката Гордеевой Н.К., поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Богдашкиной А.А., частично поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия установила:

Лопин А.А. признан виновным в совершении незаконного приобретения, хранения без цели сбыта психотропного вещества - амфетамина массой 0,47 гр., в крупном размере;

он же признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического средства - гашиша массой 4,6 гр., в крупном размере, то есть в совершении умышленных действий, непосредственно направленных на совершение незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам;

он же признан виновным в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств - гашиша массой 5,9 гр., то есть в крупном размере, то есть в совершении приискания лицом средств совершения преступления и умышленное создание условий для совершения незаконного сбыта наркотических средств в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступления совершены 1 февраля 2012 года в городе Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Лопин А.А. выражает несогласие с приговором суда, считает его чрезмерно суровым, несправедливым и необоснованным; указывает, что в ходе предварительного расследования были нарушены требования УПК РФ, его право на защиту, данные им в ходе следствия показания были получены в отсутствие защитника, при проведении обыска также были нарушены его права, просит приговор суда отменить и дело направить на новое судебное рассмотрение.

В кассационном представлении заместитель Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Кречетова Е.В. просит изменить приговор суда в части квалификации действий осужденного; ссылаясь на разъяснения Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", автор представления указывает, что суд необоснованно квалифицировал действия Лопина А.А. как совершение приготовления к незаконному сбыту наркотических средств; полагает, что квалификация действий Лопина А.А. по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ является излишней и подлежит исключению, поскольку из материалов уголовного дела следует, что Лопин А.А. пытался сбыть наркотическое средство гашиш массой 4, 6 гр., а оставшуюся часть наркотического средства - гашиш массой 5,9 гр. хранил для дальнейшего сбыта, в связи с чем содеянное им подлежит квалификации по ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ; в связи с изложенным просит квалифицировать действия Лопина А.А. по ст. 228 ч. 1; 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ и по совокупности преступлений на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 (шесть) лет 2 (два) месяца лишения свободы.

В ходе судебного разбирательства прокурор Богдашкина А.А. частично продержала доводы кассационного представления и просила изменить приговор суда, переквалифицировать действия осужденного со ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, ст. 30 ч. 1, ст. 228.1 ч.2 п. "б" УК РФ на ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 лет лишения свободы, а по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ и 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено Лопину А.А. наказание в виде 6 (шести) лет 2 (двух) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в остальной части приговор суда оставить без изменения.

Выслушав мнение участников процесса, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного и кассационного представления прокурора, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В судебном заседании подсудимый Лопин А.А. полностью признал свою вину в совершении преступлений, подтвердил обстоятельства, при которых он пытался сбыть Р.С.С. наркотическое средство гашиш, при этом сообщил, что обнаруженные у него в квартире 10 свертков с гашишем и сверток с амфетамином он хранил для личного употребления.

Выводы суда о виновности Лопина А.А. в совершении преступных действий подтверждаются совокупностью исследованных и надлежащим образом оцененных судом доказательств, в частности его признательными показаниями, данными на предварительном следствии, об обстоятельствах передачи им Р.С.С. 7 свертков с наркотическим средством гашишем и хранении дома 10 свертков с гашишем для передачи Р.С.С. и свертка с амфетамином для личного употребления, которые судом обоснованно признаны достоверными; показаниями свидетеля Р.С.С., который сообщил в правоохранительные органы информацию о Лопине А., который занимается незаконным оборотом наркотического средства - гашиша, а затем согласился участвовать в "проверочной закупке", в ходе которой приобрел у Лопина А.А. 7 свертков с гашишем за 7 000 рублей, при этом между ними состоялась договоренность о приобретении у Лопина А.А. еще 10 свертков с гашишем, если ему понравится качество наркотика; показаниями сотрудника полиции Ш.Д.Х. о проведении обыска в квартире Лопина А.А., в ходе которого были изъяты 10 свертков с веществом растительного происхождения и сверток с порошкообразным веществом; показаниями сотрудников полиции А.А.А., И.Д.А., К.Д.А. о проведении оперативно - розыскного мероприятия "проверочная закупка" с участием Р.С.С., который приобрел наркотическое средство у Лопина А.А., в связи с чем последний был задержан; показаниями участвующих в качестве понятых в ходе обыска в квартире осужденного и проведении "проверочной закупки" П.А.С., К.Н.Н., в присутствии которых Р.С.С. добровольно выдал 7 свертков с наркотическим веществом, пояснив, что приобрел их у Лопина А.А. за 7 000 рублей, в ходе личного досмотра у Лопина А.А. были изъяты деньги в сумме 7 000 рублей, которые, как он пояснил, были им получены от Сергея за продажу гашиша, а в ходе обыска квартиры Лопина А.А. были обнаружены 10 свертков из фольги и 1 сверток, в которых находились различные вещества.

Показания указанных лиц объективно подтверждаются материалами о проведении оперативно - розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которой был задержан Лопин А.А.; заявлением Р.С.С., в котором он сообщает о желании оказать помощь в изобличении лица, занимающегося незаконным оборотом наркотических средств, и сообщает известные о нем данные; протоколами досмотра Р.С.С., который добровольно выдал приобретенное у Лопина А.А. наркотическое средство, и Лопина А.А., у которого были обнаружены деньги, выданные для проведения "проверочной закупки"; протоколом обыска в квартире Лопина А.А., в ходе которого были обнаружены 10 свертков с веществом растительного происхождения и 1 сверток с порошкообразным веществом; заключениями судебно - химических экспертиз; а также вещественными доказательствами, в качестве которых признаны наркотическое средство и денежные средства.

Судебная коллегия приходит к выводу о том, что суд правильно установил фактические обстоятельства, при которых осужденным были совершены преступления. Правовая квалификация действий осужденного по ст. 228 ч. 1 УК РФ является правильной. Вместе с тем, судебная коллегия не может согласиться с юридической оценкой действий Лопина А.А., направленных на незаконный сбыт наркотических средств, в связи с чем находит приговор подлежащим изменению.

Как следует из материалов уголовного дела и указано в приговоре суда, Лопин А.А. приобрел 30 свертков с гашишем, часть наркотического средства употребил лично, а оставшуюся часть в количестве 17 свертков незаконно хранил в своей квартире с целью последующего сбыта, 7 из которых пытался сбыть в ходе "проверочной закупки" Р.С.С. и достиг с последним договоренность о приобретении им в тот же день 10 свертков с гашишем.

Таким образом, Лопин А.А. имел намерение осуществить сбыт наркотического средства в количестве 17 свертков, часть которого он в ходе проверочной закупки передал Р.С.С., после чего был задержан, и не имел возможности реализовать свой преступный умысел и довести совершение преступления до конца, в связи с чем его действия следует расценивать как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере.

При таких обстоятельствах действия Лопина А.А., которые охватываются единым умыслом, направленным на незаконный сбыт наркотического средства, подлежат переквалификации со ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, ст. 30 ч. 1, ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ.

Приходя к данному выводу, судебная коллегия принимает во внимание разъяснения Верховного суда РФ, изложенные в п. 13 постановления Пленума "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", согласно которым в случае, если лицо, имея умысел на сбыт наркотических средств в крупном или особо крупном размере, совершает такие деяния в несколько приемов, реализовав лишь часть имеющихся у него наркотических средств, содеянное им подлежит квалификации по ч. 3 ст. 30 УК РФ и соответствующей части ст. 228.1 УК РФ как покушение на сбыт всего имевшегося у него наркотического средства.

Изменяя приговор в части квалификации действий Лопина А.А., связанных с покушением на сбыт наркотических средств, судебная коллегия назначает Лопину А.А. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ наказание с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о его личности, а также установленных судом первой инстанции обстоятельств, смягчающих его наказание. При этом судебная коллегия находит обоснованным вывод суда об отсутствии оснований для применения в отношении Лопина А.А. положений ст.ст. 64 и 73 УК РФ, не согласиться с которым оснований не имеется.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора суда, судебная коллегия не усматривает. Доказательства, на основании которых судом сделан вывод о виновности осужденного, получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона РФ, и являются допустимыми и достаточными для разрешения настоящего дела.

Судебная коллегия находит несостоятельными доводы осужденного о нарушении его права на защиту, поскольку, как следует из материалов дела, в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства защиту Лопина А.А. осуществлял адвокат Балаев А.А. (ордер - л.д. 38), который участвовал в проведении следственных, процессуальных действий и надлежащим образом осуществлял его защиту.

С учетом изложенного судебная коллегия находит доводы кассационного представления заместителя Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Кречетова Е.В. обоснованными, а кассационное представление - подлежащим удовлетворению. Вместе с тем судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения кассационной жалобы осужденного об отмене приговора суда по изложенным им доводам.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Перовского районного суда г. Москвы от 5 апреля 2012 года в отношении Лопина А.А. изменить: переквалифицировать его действия со ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ и ст. 30 ч. 1, ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ, по которой назначить наказание в виде 6 (шести) лет лишения свободы;

на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228 УК РФ и 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить Лопину А.А. наказание в виде 6 (шести) лет 2 (двух) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, кассационное представление заместителя Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Кречетова Е.В. удовлетворить, кассационную жалобу осужденного Лопина А.А. оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: