Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 23 июля 2012 г. по делу N 22-9891 (ключевые темы: незаконный сбыт - крупный размер - предварительное следствие - сбыт наркотиков - незаконный оборот)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 23 июля 2012 г. по делу N 22-9891

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Колесниковой И.Ю.,

судей Широкова А.И., Дубровиной О.В.,

при секретаре Туманиной С.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании от 23июля 2012 года кассационные жалобы осужденных Колесникова П.А. и Федорова В.Б. на приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы от 25 мая 2012 года, которым:

Колесников П.А., судимый:

26.01.2006 года Зеленоградским районным судом г. Москвы по ст. 161 ч. 1 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, освобожден 07.02.2006 года условно-досрочно на не отбытый срок 7 месяцев 9 дней;

26.09.2007 года по ст. 158 ч. 2 п. "в" УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы, в соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ и на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено 1 год 10 месяцев лишения свободы, освобожден 15.05.2009 года по отбытии срока;

01.12.2009 года по ст. 159 ч. 2 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожден 01.09.2011 года по отбытии срока,

осужден к лишению свободы:

по ст. 228.1 ч. 2 п. "б" УК РФ на 5 лет;

по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ на 4 года.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения окончательно назначено Колесникову П. А. 5 лет 3 месяца лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

Федоров В.Б., судимостей не имеющий,

осужден по ст. 228 ч. 1 УК РФ на 1 год 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Колесникову П.А. и Федорову В.Б. исчислен с 1 марта 2012 года.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу каждому оставлена прежней - содержание под стражей.

Вопрос о вещественных доказательствах решен.

Заслушав доклад судьи Широкова А.И., выслушав пояснения адвокатов Подхватилина В.М. и Амосова А.Л., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Девятьяровой С.О., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия установила:

Колесников П.А. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств, в крупном размере, а также - в покушении на незаконный сбыт наркотического средства.

Федоров В.Б. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступления совершены 1 марта 2012 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Федоров В.Б. виновным себя по предъявленному обвинению признал полностью, Колесников П.А. - частично.

В кассационной жалобе осужденный Колесников П.А. выражает несогласие с приговором, ввиду его незаконности, необоснованности и чрезмерной суровости назначенного ему наказания, мотивируя жалобу тем, что по эпизоду сбыта наркотиков Федорову В.Б. он вину не признает, т. к. наркотик ему не сбывал. Утверждает, Федоров В.Б. его оговорил с целью уйти от ответственности. Указывает на то, что суд необоснованно оставил без удовлетворения его ходатайство о его вызове в суд для дачи показаний свидетеля П.Д.В. Считает, что по эпизоду покушения не сбыт наркотиков он осужден необоснованно, поскольку является лишь посредником в приобретении наркотика. Просит приговор изменить и назначить справедливое наказание.

В кассационной жалобе осужденный Федоров В.Б., не соглашаясь с приговором, ввиду его незаконности, несправедливости и чрезмерной суровости назначенного наказания, мотивирует жалобу тем, что при назначении наказания судом не в полной мере учтены данные о его личности и смягчающие обстоятельства. Утверждает, что изъятый у него наркотик находился у него давно и приобрел он его не у Колесникова, а у иного лица и в другой день. Просит приговор изменить: с учетом раскаяния в содеянном освободить его из- под стражи, ограничившись отбытым, либо назначить наказание, не связанное с лишением свободы.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор не подлежащим отмене или изменению.

Вина Колесникова П.А. и Федорова В.Б. в совершении инкриминируемых им деяний установлена: собственными показаниями осужденного Федорова В.Б., данными в ходе предварительного следствия, которым суд склонен доверять в большей мере, чем показаниям в судебном заседании. Согласно этим показаниям изъятый у него (Федорова В.Б.) наркотик он приобрел у Колесникова П.А. Последний также на том этапе следствия не отрицал, что именно он дал наркотик Федорову В.Б. в долг; показаниями допрошенных в качестве свидетелей сотрудников УР Ф.А.А. и Г.М.А. пояснивших по обстоятельствам проведения 1 марта 2012 года ОРМ "проверочная закупка" в отношении лиц, занимающихся сбытом наркотиков. В ходе ОРМ был задержан Колесников П.А. по подозрению в сбыте наркотических средств М.А.С.; показаниями свидетеля М.А.Е. о том, что 1.03.2012 года он добровольно принял участие в ОРМ, направленных на выявление лиц, занимающихся незаконным сбытом наркотиков. В ходе оперативно-розыскных мероприятий он приобрел у Колесникова П.А. за 1000 рублей наркотическое средство, которое впоследствии выдал сотрудникам полиции; показаниями свидетеля-представителя общественности К.Н.В., который принимал участие в оперативно-розыскных мероприятиях, направленных на выявление лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотиков, в ходе которых был задержан Колесников П.А., у которого свидетель М. приобрел наркотическое средство; письменными материалами дела, в частности: материалами оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которого в 12.33 часа 1.03.2012 года по указанному адресу был задержан Колесников П.А., который за 1000 руб. продал М.А.Е. наркотическое средство. Также был задержан Федоров В.Б. по подозрению в совершении преступления, связанного с незаконным оборотом наркотиков; заключением судебно-химической экспертизы, согласно выводам которой вещество из свертка общей массой 0,53 гр., изъятое у Федорова В.Б., и вещество из свертка общей массой 0,24 гр., добровольно выданное М.А.Е., являются наркотическим средством - смесью, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин; вещественными и другими доказательствами, на которые суд сослался в приговоре.

В подтверждение вывода о виновности Колесникова П.А. и Федорова В.Б. в совершении инкриминируемых ей деяний суд правильно сослался на собственные показания Федорова В.Б., данные на предварительном следствии, на показания свидетелей и другие сведения, содержащиеся в материалах дела, как доказательства вины осужденных, и достаточно аргументировано обосновал критическое отношение к показаниям Колесникова П.А. и Федорова В.Б. в судебном заседании о том, что факта незаконного сбыта и приобретения наркотиков между ними в указанный день не было, признав их несостоятельными, поскольку эта версия осужденных опровергается исследованными в судебном заседании доказательствами, которыми суд обосновал выводы о несостоятельности показаний осужденных в этой части, и дал им надлежащую оценку, не соглашаться с которой у судебной коллегии оснований не имеется.

Материалы дела судом исследованы достаточно полно, всесторонне и объективно.

Положенные в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства и правильно оценены в соответствии со ст.ст. 87, 88, 307 УПК РФ.

Выводы суда о совершении Колесниковым П. А. преступлений, предусмотренных ст.ст. 228.1 ч. 2 п. "б" и 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, и Федоровым В. Б. - преступления, предусмотренного ст. 228 ч. 1 УК РФ, следует признать правильными, основанными на материалах уголовного дела, поскольку Колесников П.А. совершил незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, и покушение на незаконный сбыт наркотического средства, а Федоров В.Б. совершил незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере

Доводы, содержащиеся в кассационных жалобах, в том числе, о непричастности Колесникова к сбыту наркотических средств Федорову и М., а также, что Федоров приобрел наркотик в ином месте, в иное время и не у Колесникова, а у иного лица, были предметом судебного разбирательства, тщательно проверены и отвергнуты судом как несостоятельные, с приведением в приговоре доказательств, соответствующих материалам дела, на которых основаны выводы суда. У судебной коллегии не имеется оснований не соглашаться с такими выводами суда.

При назначении наказания Колесникову П.А. и Федорову В.Б. суд учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, характеризующие их личность данные, наличие обстоятельств, имеющих значение для назначения справедливого наказания, в том числе и те, на которые имеются ссылки в кассационных жалобах, и назначил им наказание, исходя из тяжести содеянного, конкретных обстоятельств дела и сведений о личности каждого.

При таких обстоятельствах, с учетом доводов, изложенных в кассационных жалобах, судебная коллегия находит назначенное Колесникову П.А. и Федорову В.Б. наказание соразмерным содеянному, соответствующим целям их исправления и предупреждения совершения новых преступлений.

Нарушений уголовно-процессуального закона в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства дела, влекущих безусловную отмену приговора, судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению, поскольку суд сослался на показания свидетеля П.Д.В., который в судебном заседании допрошен не был. Согласно протоколу судебного заседания показания П.Д.В., данные в ходе предварительного следствия, не оглашались. При таких обстоятельствах, поскольку в приговоре суд не вправе ссылаться на доказательства, которые не были исследованы в судебном заседании, ссылка на показания свидетеля П.Д.В., как на доказательство по делу, подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Зеленоградского районного суда г. Москвы от 25 мая 2012 года в отношении Федорова В.Б. и Колесникова П.А. изменить: исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на показания свидетеля П.Д.В., как на доказательство по делу.

В остальном этот же приговор в отношении Федорова В.Б. и Колесникова П.А. оставить без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи