Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 25 апреля 2012 г. N 22-5816/2012 (ключевые темы: рецидив преступлений - ст 158 УК РФ - отбывание наказания - судимость - исправительные колонии общего режима)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 25 апреля 2012 г. N 22-5816/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Селиной М.Е.,

судей Пасюнина Ю.А., Аббазова И.З.,

при секретаре Фроловой А.С.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Ширшова А.В. на приговор Басманного районного суда города Москвы от 28 февраля 2012 года, по которому

Ширшов А.В., гражданин РФ, судимый 06 июля 2009 года Ногинским городским судом Московской области по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) к 2 двум годам лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 06 июля 2009 года Ногинским городским судом Московской области, по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено наказание, назначенное Ширшову А.В. по приговору от 06 июля 2009 года Ногинским городским судом Московской области, окончательно Ширшову А.В. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

Садовский Д.И., гражданин РФ, судимый: 04 февраля 2009 года Губкинским районным судом ЯНАО Тюменской области по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам исправительных работ; 17 июля 2009 года Новоуренгойским городским судом Тюменской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 222 УК РФ, ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ частично присоединен не отбытый срок исправительных работ по приговору Губкинского районного суда ЯНАО Тюменской области от 04 февраля 2009 года.

окончательно к отбытию назначено 1 год 3 месяца лишения свободы (освобожден 27 августа 2010 года по отбытию наказания), осужден по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 (два) года без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания Ширшову А.В. и Садовскому Д.И. исчислен с 29 ноября 2011 года.

Мера пресечения Ширшову А.В. и Садовскому Д.И., до вступления приговора в законную силу, оставлена прежней в виде заключения под стражу.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Пасюнина Ю.А., выслушав объяснения осужденного Ширшова А.В., адвокатов Сорокина В.В. и Гущина В.А., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Шемберевой Е.В., возражавшей против доводов кассационной жалобы и полагавшей необходимым приговор суда изменить: исключить из описательно-мотивировочной приговора указания на наличие в действиях Ширшова А.В. рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим наказание и на судимость Садовского Д.И. от 04 февраля 2009 года, в остальной части судебное решение оставить без изменения, судебная коллегия установила:

Приговором суда Ширшов А.В. и Садовский Д.И. признаны виновными в совершении покушения на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору.

Преступление, как установлено судом первой инстанции, совершено 29 ноября 2011 года в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Ширшов А.В. и Садовский Д.И. с предъявленным обвинением согласились полностью.

В кассационной жалобе осужденный Ширшов А.В., не оспаривая выводы суда о виновности и квалификацию действий, выражал свое несогласие с судебным решением, считает приговор несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Ссылаясь на нормы Уголовного кодекса РФ, указывает на то, что по приговору от 06.07.2009 года ему назначалось условное наказание, в связи с чем, по смыслу закона, в его действиях отсутствует рецидив преступлений, и он должен был быть направлен в исправительную колонию общего режима. Просит приговор суда изменить, смягчить назначенное судом наказание и назначить отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы дела, в том числе в отношении осужденного Садовского Д.И. в ревизионном порядке, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Ширшова А.В., судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Дело судом рассмотрено в порядке особого судопроизводства, при этом требования ст. ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, судом соблюдены.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству Ширшова А.В. и Садовского Д.И., суд удостоверился, что подсудимые осознают характер и последствия заявленного ими ходатайства, ходатайство было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитниками и в присутствии последних, государственный обвинитель не возражал против применения данной процедуры, что отражено в протоколе судебного заседания. Согласие потерпевшего на рассмотрение дела в порядке особого судопроизводства имеется.

Нарушений уголовно-процессуального закона при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено.

Юридическая оценка действиям Ширшова А.В. и Садовского Д.И. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ) дана правильно.

Вместе с тем, судебная коллегия считает, что приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавались условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Как усматривается из материалов уголовного дела, Ширшов А.В. приговором Ногинского городского суда Московской области от 06.07.2009 года по ч. 2 ст. 162 УК РФ осужден к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым исключить указание на наличие в действиях Ширшова А.В. рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим наказание осужденного.

С учетом вносимых изменений, судебная коллегия считает необходимым снизить назначенное Ширшову А.В. наказание, направив его для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

Кроме того, согласно п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания.

Как видно из материалов дела, по приговору от 04 февраля 2009 года Садовскому Д.И. Губкинским районным судом ЯНАО Тюменской области назначалось наказание в виде исправительных работ, то есть более мягкий вид наказания, чем лишение свободы.

Согласно правоприменительной практике замена такого наказания на лишение свободы не дает оснований считать, что осужденный отбывал наказание в виде лишения свободы.

Таким образом, погашение судимости по приговору от 04 февраля 2009 года должно быть произведено по правилам п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ, а именно, по истечении одного года после отбытия наказания.

Соответственно, судебная коллегия считает необходимым исключить из вводной части приговора указание на судимость Садовского Д.И. по приговору Губкинского районного суда ЯНАО Тюменской области от 04 февраля 2009 года, в связи с его погашением.

Оснований для снижения наказания Садовскому Д.И. судебная коллегия не находит, поскольку считает, что он назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновного, наличия в его действиях рецидива преступлений, всех обстоятельств дела, является справедливым и соразмерным содеянному.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Басманного районного суда города Москвы от 28 февраля 2012 года в отношении Ширшова А.В. и Садовского Д.И. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Ширшова А.В. рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим наказание осужденного;

снизить наказание, назначенное осужденному Ширшову А.В. по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ), до 1 (одного) года 10 (десяти) месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить наказание, назначенное Ширшову А.В. по приговору от 06 июля 2009 года Ногинского городского суда Московской области, окончательно назначить Ширшову А.В. наказание в виде лишения свободы на 5 (пять) лет 4 (четыре) месяца без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

исключить из вводной части приговора указание на судимость Садовского Д.И. по приговору Губкинского районного суда ЯНАО Тюменской области от 04 февраля 2009 года.

В остальной части этот же приговор в отношении Ширшова А.В. и Садовского Д.И. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Ширшова А.В. удовлетворить.

Председательствующий:

Судьи: