Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 6 июля 2012 г. N 22-9027 (ключевые темы: ограничение свободы - исправительные колонии общего режима - отбывание наказания - дополнительное наказание - лишение водительских прав)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 6 июля 2012 г. N 22-9027

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего: Смирновой Н.П.,

судей: Пасикуна К.Н. и Панариной Е.В.,

при секретаре Лебедевой В.Г.

рассмотрела в судебном заседании 06 июля 2012 года кассационные жалобы осужденных Воробьева М.Б. и Измайлова Р.Х., а также кассационное представление государственного обвинителя Аристовой В.В. на приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 23 марта 2012 года, которым:

Воробьев МБ, ранее судимый: 1) 09 апреля 2010 года Преображенским районным судом г. Москвы по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года; 2) 14 мая 2010 года Раменским городским судом Московской области по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года; 3) 27 января 2012 года Тимирязевским районным судом г. Москвы по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, -

- осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 год 6 месяцам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Измайлов РХ, ранее судимый 24 августа 2011 года Преображенским районным судом г. Москвы по ч. 2 ст. 264 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев, с лишением права управлять транспортными средствами на срок 3 года, -

- осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 1 год 6 месяцам лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Преображенского районного суда г. Москвы от 24 августа 2011 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года без штрафа и без ограничения свободы, с лишением права управлять транспортными средствами на срок 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Воробьеву М.Б. исчислен с 08 января 2012 года, Измайлову Р.Х. - с 23 марта 2012 года.

Приговором также разрешен вопрос о вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи Пасикуна К.Н., пояснения осужденного Воробьева М.Б., защитников - адвокатов Гущина В.А. и Князевой Е.Л. по доводам кассационных жалоб и поддержавших их, мнение прокурора Хохловой А.А., поддержавшей кассационное представление и просившей приговор суда изменить, судебная коллегия установила:

Воробьев М.Б. и Измайлов Р.Х., каждый, признаны виновными в совершении покушения на грабеж, то есть на открытое хищение чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору.

Согласно приговору, преступление ими совершено в г. Москве, 28 ноября 2011 года.

Установленные судом обстоятельства совершения преступления подробно приведены в приговоре.

В судебном заседании Воробьев М.Б. и Измайлов Р.Х. вину свою признали полностью. Приговор по делу постановлен в особом порядке судебного разбирательства, предусмотренном ст. 316 УПК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Воробьев М.Б., не соглашаясь с приговором суда, считает его чрезмерно суровым и несправедливым, поскольку он вину признал полностью и чистосердечно раскаялся в содеянном. Поэтому просит приговор суда изменить, назначив более мягкое наказание.

В кассационной жалобе осужденный Измайлов Р.Х., не соглашаясь с приговором суда, считает его чрезмерно суровым и несправедливым, поскольку он вину признал полностью и чистосердечно раскаялся в содеянном, до вынесения приговора он находился на подписке о невыезде и добровольно являлся в судебное заседание, на иждивении имеет ..., которым нужна его помощь, имеет заболевания. Поэтому просит приговор суда изменить, назначив более мягкое наказание.

В кассационном представлении государственный обвинитель Аристова В.В. считает приговор подлежащим изменению, поскольку приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 24 августа 2011 года вступил в законную силу 06 сентября 2011 года и на момент вынесения приговора суда по данному уголовному делу, неотбытая часть дополнительного наказания в виде лишения права управления транспортными средствами составила 2 года 5 месяцев 13 дней. Вместе с тем, суд окончательно назначил Измайлову Р.Х. дополнительное наказание в виде лишения управления транспортными средствами по своему размеру больше, чем не отбыл Измайлов Р.Х. Поэтому просит приговор суда изменить, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания окончательно назначить наказание в виде 2 лет лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с лишением права управления транспортными средствами в течение 2 лет 5 месяцев 13 дней, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части просит приговор оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационных жалобах и кассационном представлении, судебная коллегия находит приговор в отношении Воробьева М.Б. и Измайлова Р.Х. подлежащим изменению.

Приговор по настоящему делу, в соответствии с ходатайством подсудимых, с согласия сторон, постановлен в особом порядке судебного разбирательства, установленном ст. 316 УПК РФ.

Как следует из протокола судебного заседания, судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон.

Каких-либо нарушений уголовного или уголовно-процессуального законодательства при рассмотрении дела судом или при производстве предварительного следствия, влекущих отмену приговора, судом допущено не было.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению.

В соответствии с п.п. 3, 4 ч. 1 ст. 379 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора в кассационном порядке являются неправильное применение уголовного закона, несправедливость приговора.

На основании ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с п. 1 ст. 382 УПК РФ неправильным применением уголовного закона, в том числе, является нарушение требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации.

Согласно ч. 4 ст. 47 УК РФ в случае назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного вида наказания к аресту, содержанию в дисциплинарной воинской части, принудительным работам, лишению свободы оно распространяется на все время отбывания указанных основных видов наказаний, но при этом его срок исчисляется с момента их отбытия.

Как следует из материалов дела, приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 24 августа 2011 года в отношении Измайлова Р.Х. вступил в законную силу 6 сентября 2011 года и на момент вынесения приговора суда по данному уголовному делу, неотбытая часть дополнительного наказания в виде лишения права управления транспортными средствами составила 2 года 5 месяцев 13 дней.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами кассационного представления государственного обвинителя в части того, что Измайлову Р.Х. должно быть назначено окончательное дополнительное наказание в виде лишения права управления транспортными средствами в течение 2 лет 5 месяцев 13 дней, поскольку на основании ч. 1 ст. 72 УК РФ сроки лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, принудительных работ, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части, лишения свободы исчисляются в месяцах и годах.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что дополнительное наказание Измайлову Р.Х. судом назначено неверно и подлежит снижению до 2 лет 5 месяцев.

Кроме того, как следует из протокола судебного заседания, Воробьев М.Б. в своем последнем слове публично извинился перед потерпевшим, раскаялся в содеянном и пообещал подобного впредь не совершать.

Между тем, судом первой инстанции факт публичного извинения перед потерпевшим оставлен без внимания, несмотря на то, что в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Таким образом, публичное извинение Воробьева М.Б. перед потерпевшим должно учитываться при назначении ему наказания, однако данное обстоятельство не было учтено судом первой инстанции.

При таких обстоятельствах назначенное Воробьеву М.Б. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ и по совокупности преступлений в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ подлежит снижению.

Других оснований к снижению Измайлову Р.Х. и Воробьеву М.Б. наказания, судебная коллегия не находит, с учетом того, что при назначении наказания за совершение указанного преступления, суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности Измайлова Р.Х. и Воробьева М.Б., которые вину свою признали, раскаялись в содеянном, имеют положительные характеристики, придя к обоснованному выводу о необходимости назначения им наказания в виде реального лишения свободы, не согласиться с которым у судебной коллегии оснований не имеется.

Судебная коллегия находит несостоятельными доводы Измайлова Р.Х. о том, что у него на иждивении находятся ..., поскольку никаких данных об этом в деле не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия определила:

Приговор Преображенского районного суда г. Москвы от 23 марта 2012 года в отношении Измайлова РХ. и Воробьева М.Б. - изменить:

- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному Измайлову Р.Х. наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Преображенского районного суда г. Москвы от 24 августа 2011 года и окончательно назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года без штрафа и без ограничения свободы, с лишением права управлять транспортными средствами на срок 2 года 5 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

- учесть в качестве обстоятельства, смягчающего наказание Воробьева М.Б. - публичное извинение перед потерпевшим;

- снизить назначенное Воробьеву М.Б. наказание по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ до 1 года 3 месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы;

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить Воробьеву М.Б. наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы, без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, кассационное представление государственного обвинителя - удовлетворить частично; кассационную жалобу осужденного Воробьева М.Б. - удовлетворить; кассационную жалобу осужденного Измайлова Р.Х. - оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: