Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 30 мая 2012 г. N 22-7465/2012 (ключевые темы: наркотические средства - место жительства - весы - особо крупный размер - ФСКН)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 30 мая 2012 г. N 22-7465/2012

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Поляковой Л.Ф.,

судей Неделиной О.А., Аббазова И.З.,

при секретаре Желонкине В.С.

рассмотрела в судебном заседании 30 мая 2012 года кассационные жалобы адвоката Шушпанова С.А., осужденных Джабборова Б.С., Раджабова Ш.Ш., кассационное представление заместителя Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Вельковой Л.А. на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 28 октября 2011 года, которым

Джаборов Ф.С., не судимый,

Джабборов Б.С., не судимый,

Раджабов Ш.Ш., не судимый,

осуждены каждый по ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде 9-ти лет лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Джаборову Ф.С., Джабборову Б.С., Раджабову Ш.Ш. оставлена прежней - заключение под стражу.

Срок отбывания наказания исчислен каждому с 19 ноября 2010 года.

В приговоре разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Неделиной О.А., выслушав объяснения осужденных Раджабова Ш.Ш., Джабборова Б.С., адвокатов Шушпанова С.А., Сорокина В.В., Князевой Е.Л., поддержавших доводы кассационных жалоб и кассационного представления, мнение прокурора Шемберевой Е.В., возражавшей против удовлетворения кассационных жалоб, поддержавшей кассационное представление, судебная коллегия установила:

Джаборов Ф.С., Джабборов Б.С. и Раджабов признаны виновными в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, организованной группой.

Преступление совершено 19 ноября 2010 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимые Джаборов Ф.С., Джабборов Б.С. и Раджабов Ш.Ш. свою вину не признали.

В кассационной жалобе адвокат Шушпанов С.А. в защиту осужденного Джаборова Ф.С. выражает несогласие с судебным решением, считает приговор суда подлежащим отмене по причине невиновности Джаборова Ф.С. и несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, установленным судом. Полагает, что выводы суда о виновности Джаборова Ф.С. не подтверждены доказательствами, рассмотренными в суде. Суд необоснованно пришел к выводу о виновности Джаборова Ф.С. на основании противоречивых показаний сотрудников УФСКН г. Москвы и одного из понятых. Отмечает, что в момент задержания в квартире Джаборова Ф.С. находилась женщина, которая не была допрошена по обстоятельствам обнаружения в квартире большого количества героина и которая, по словам осужденных, могла дать показания о том, что героин подложили сотрудники УФСКН по г. Москве. Обращает внимание, что понятые были знакомы с сотрудниками УФСКН, поэтому все следственные действия с участием указанных понятых являются незаконными на основании ст.ст. 60, 170 УПК РФ. Также защитник указывает, что при задержании осужденные не пытались избавиться от наркотических средств, что подтверждает отсутствие у них таковых. Кроме того, на изъятых весах и на кофемолке не обнаружены следы пальцев рук осужденных, следователь не сделал срезов с ногтевых пластин у осужденных, что также свидетельствует, по мнению защиты, о невиновности Джаборова Ф.С. Обращает внимание, что у Джаборова Ф.С. выявлен сахарный диабет. Просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное разбирательство.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Джабборов Б.С. полагает, что суд не учел следующие обстоятельства: он ранее не судим, фактически все обвинение основано на показаниях сотрудников ФСКН и понятых, которые являются наркоманами и которых сотрудники полиции привезли с собой. При этом свидетель К. не был допрошен в судебном заседании. Судом не приняты во внимание его показания о том, что между ним и другими осужденными не было сговора на совершение преступления. Он на учетах у психиатра и нарколога не состоит, по делу отсутствуют обстоятельства, отягчающие наказание. Судом не были учтены его положительные характеристики, а также условия его жизни: на его иждивении находятся 6 детей. Отмечает, что на кофемолке, весах и пакетах с героином не были обнаружены отпечатки пальце ни его, ни других осужденных. По мнению осужденного, в ночь 18 на 19 ноября 2010 года сотрудниками ФСКН по месту его фактического проживания был проведен обыск, однако соответствующего документа ни ему, ни другим осужденным не предъявили и права им не разъяснили. Утверждает, что героин сотрудники ФСКН принесли с собой и в квартире расфасовали в пакеты из-под мусора в присутствии хозяйки квартиры. Когда сотрудники полиции не обнаружили у них наркотических средств, его и других осужденных подвергли избиению. Обращает внимание, что судом не был прослушан компакт-диск с записью телефонных разговоров, на которые ссылаются органы следствия, как на доказательство вины. По мнению осужденного, ссылка в приговоре суда на то, что он не работает и не имеет постоянного места жительства на территории РФ противоречит требованиям ч. 3 ст. 60 УК РФ. Просит приговор суда изменить, смягчить назначенное ему наказание, применить ст. 64 УК РФ.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Раджабов Ш.Ш. просит смягчить назначенное ему наказание, ссылаясь на то, что он ранее не судим, по делу отсутствуют обстоятельства, отягчающие наказание, на учетах у психиатра и нарколога он не состоит, судом не приняты во внимание его положительные характеристики с места жительства, то обстоятельство, что у него на иждивении находятся отец - пенсионер и мать, которая имеет хроническое заболевание, а также больные и несовершеннолетние брат и сестры. Фактически все обвинение основано на показаниях свидетеля Салтыкова А.Е., суд не учел его показаний о том, что в преступный сговор на совершение преступления он с другими осужденными не вступал. Указывает, что ссылка суда при назначении наказания на то, что он не работает и не имеет постоянного места жительства на территории РФ не соответствует требованиям закона. Просит приговор суда изменить, применить ст. 64 УК РФ и снизить назначенный ему срок наказания в виде лишения свободы.

В кассационном представлении заместитель Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Велькова Л.А., указывая, что действия осужденных квалифицированы правильно и им назначено справедливое наказание, в то же время считает приговор суда незаконным и подлежащим изменению, поскольку в мотивировочной части приговора имеется ссылка на данные о личности каждого из осужденных: то, что они не работают и не имеют постоянного зарегистрированного места жительства на территории РФ. Однако, указанные обстоятельства на основании ч. 3 ст. 60 УК РФ не могут приниматься во внимание при назначении наказания. Просит приговор суда в отношении Джаборова Ф.С., Джабборова Б.С. и Раджабова Ш.Ш. изменить: исключить из мотивировочной части приговора указание на то, что осужденные не работают и не имеют постоянного зарегистрированного места жительства на территории РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о виновности осужденных Джаборова Ф.С., Джабборова Б.С. и Раджабова Ш.Ш. в совершении инкриминируемого им преступления, вопреки утверждению адвоката Шушпанова С.А., соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре.

Доводы осужденных Джабборова Б.С., Раджабова Ш.Ш. о своей невиновности, а также доводы адвоката Шушпанова С.А. о невиновности осужденного Джаборова Ф.С., что наркотические средства, изъятые у осужденных при задержании, были им подброшены сотрудниками УФСКН, высказаны вопреки материалам дела и фактическим обстоятельствам. Все доводы осужденных были проверены в ходе судебного разбирательства и суд обоснованно признал их недостоверными.

Так, согласно показаниям свидетелей С., Е., А., Ф. - сотрудников УФСКН в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий ими были задержаны Джаборов Ф.С., Джабборов Б.С., Раджабов Ш.Ш., у которых было изъято по свертку с наркотическим средством - героином. Кроме того, по месту жительства Джаборова Ф.С., Джабборова Б.С., Раджабова Ш.Ш. были изъяты весы, кофемолка со следами наркотического вещества, а со стола был изъят еще один сверток с героином.

Свидетели Я. и К. подтвердили, что принимали участие в качестве представителей общественности в ходе проведения сотрудниками УФСКН оперативно-розыскных мероприятий и в их присутствии у Джаборова Ф.С., Джабборова Б.С., Раджабова Ш.Ш. были изъяты свертки с наркотическим средством, а из комнаты в квартире, где проживали указанные лица, изъяты весы, кофемолка и один сверток с наркотическим средством.

Согласно заключениям проведенных по делу судебно-химических экспертиз вещество, изъятое 19 ноября 2010 года у Джаборова Ф.С., является наркотическим средством - героином массой 1185,39 гр;

вещество, изъятое у Джабборова Б.С., является наркотическим средством - героином массой 20,95 гр;

вещество, изъятое у Раджабова Ш.Ш., является наркотическим средством - героином массой 25,60 гр;

вещество, изъятое по месту фактического проживания Джаборова Ф.С. и Джабборова Б.С. является наркотическим средством - героином, массой 12,03 гр.;

вещество, изъятое в ходе личного досмотра Джабборова Б.С., вещество, изъятое в ходе личного досмотра Раджабова Ш.Ш. и вещество, изъятое в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "обследование жилого помещения" по месту фактического проживания Джаборова Ф.С. и Джабборова Б.С., могли ранее составлять единую массу и иметь общий источник приосхождения по сырью и технологии изготовления основного наркотически активного компонента;

на поверхностях электронных весов и кофемолки, изъятых по месту фактического проживания Джаборова Ф.С. и Джабборова Б.С. обнаружены следы наркотического средства - героина.

Из сводок проведения оперативно-розыскного мероприятия "прослушивание телефонных переговоров" следует, что Джаборов Ф.С., в отношении которого проводилось указанное ОРМ, неоднократно через Джабборова Б.С. и Раджабова Ш.Ш. и иных неустановленных лиц сбывал наркотические средства путем закладок на территории Московского региона.

Все доказательства были непосредственно исследованы в ходе судебного разбирательства и получили соответствующую оценку в приговоре.

Каких-либо существенных противоречий в показаниях свидетелей, вопреки доводам жалобы адвоката Шушпанова С.А., влияющих на выводы суда о виновности осужденных и на квалификацию их действий, судебной коллегией не установлено.

Достоверность доказательств, положенных судом в основу своих выводов о виновности осужденных, у судебной коллегии сомнений не вызывает, а изложенные в кассационной жалобе адвоката Шушпанова С.А. доводы о необоснованности приговора являются несостоятельными.

Справедливо придя к выводу о доказанности вины осужденных Джаборова Ф.С., Джабборова Б.С. и Раджабова Ш.Ш., суд дал правильную юридическую оценку их действиям и привел мотивы, подтверждающие наличие в деянии осужденных состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 30, п.п. "а, г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Судом достоверно установлено, что для совершения преступления Джаборовым Ф.С., Джабборовым Б.С. и Раджабовым Ш.Ш. была создана организованная группа, которая носила устойчивый характер, членами организованной группы был разработан план, установлены каналы сбыта наркотических средств в особо крупном размере, каждый член группы выполнял свою роль, направленную на достижение единого преступного результата - сбыта наркотического средства в особо крупном размере, поэтому доводы жалоб осужденных Раджабова Ш.Ш. и Джабборова Б.С. об отсутствии сговора между ними на совершение преступления судебная коллегия находит несостоятельными.

Выводы суда в части наличия в действиях осужденных приготовления к незаконному сбыту наркотических средств подтверждаются количеством изъятого у Джаборова Б.С., Джабборова Ф.С. и Раджабова Ш.Ш. наркотического средства, содержащего героин - соответственно 1185,39 гр, 20,95 гр и 25,60 гр, а также количеством изъятого наркотического средства - героина 12,03 гр по месту фактического проживания Джаборова Ф.С. и Джабборова Б.С., при этом наркотическое средство, изъятое у Раджабова Ш.Ш. и Джабборова Б.С., а также по месту жительства осужденных ранее составляло единую массу, обнаруженных там же электронных весов и кофемолки со следами героина, что свидетельствует о том, что наркотические средства осужденными были приготовлены для дальнейшего сбыта.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами жалобы адвоката Шушпанова С.А. об исключении из числа доказательств протоколов следственных действий с участием понятых Я. и К., так как из материалов уголовного дела следует, что Я.и К. были привлечены в качестве понятых с соблюдением требований ст. 60, 170 УПК РФ, процессуальные документы с участием указанных понятых составлены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства.

Утверждение осужденного Джабборова Б.С. о том, что в ночь с 18 на 19 ноября 2010 года по месту его фактического проживания был проведен обыск, однако соответствующего документа ни ему, ни другим осужденным не предъявили, прав не разъяснили, не соответствует материалам дела, согласно которым 19 ноября 2010 года на основании разрешения, выданного судом 10 ноября 2010 года (т. 1 л.д. 56), сотрудниками УФСКН было проведено обследование помещения по адресу: г. Москва, Самаркандский бульвар, д. 30, корп. 3, кв. 66, по результатам которого был составлен акт (т. 1 л.д. 57-60). Указанный акт был исследован судом в совокупности с другими доказательствами и получил соответствующую оценку в приговоре суда.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора суда, по делу не установлено.

При проведении судебного разбирательства принципы уголовного судопроизводства судом первой инстанции соблюдались.

Суд огласил показания не явившегося свидетеля К. данные им в ходе предварительного следствия, в полном соответствии с требованиями ст. 281 УПК РФ: согласно заявленному государственным обвинителем ходатайству, после принятия судом неоднократных и необходимых мер к обеспечению явки данного свидетеля и с учетом поступивших в судебное заседание сведений о невозможности участия К. в судебном заседании (т. 6 л.д. 101, 130, 161, 211).

Компакт-диски с записями телефонных переговоров осужденных были надлежащим образом осмотрены и прослушаны в ходе предварительного следствия и изложены на бумажных носителях, в соответствии с УПК РФ компакт-диски были приобщены к делу в качестве вещественных доказательств. В суде первой инстанции были исследованы протоколы прослушивания телефонных переговоров осужденных, в связи с чем судебная коллегия не усматривает нарушений норм УПК РФ при исследовании судом первой инстанции доказательств по делу, на что ссылается осужденный Джабборов в жалобе.

Вместе с тем, соглашаясь с доводами кассационного представления, судебная коллегия полагает, что приговор суда подлежит изменению, поскольку необходимо исключить ссылку суда первой инстанции при назначении наказания на то, что Джаборов, Джабборов и Раджабов не работают и не имеют постоянного зарегистрированного места жительства на территории РФ, т. к. данные обстоятельства не предусмотрены уголовно-процессуальным законом.

Несмотря на вносимые изменения, судебная коллегия считает, что наказание осужденным назначено в соответствии с требованиями уголовного закона, исходя из степени тяжести и общественной опасности совершенного преступления, с учетом данных об их личности, в том числе и тех, на которые ссылаются осужденные Джабборов Б.С. и Раджабов Ш.Ш. Также судом было учтено наличие у Джаборова Ф.С. заболевания "сахарный диабет". При этом, проанализировав обстоятельства деяния, суд пришел к выводу о необходимости исправления Джаборова Ф.С., Джабборова Б.С. и Раджабова Ш.Ш. в условиях изоляции от общества, не усмотрев оснований для назначения какого-либо иного наказания, не связанного с лишением свободы, либо для применения положений ст. 64 УК РФ или ст. 73 УК РФ. Свои выводы суд мотивировал.

Судебная коллегия, соглашаясь с выводами суда, полагает, что осужденным Джаборову Ф.С., Джабборову Б.С. и Раджабову Ш.Ш. назначено справедливое наказание и оснований для смягчения назначенного наказания, в том числе и для применения ст. 64 УК РФ, о чем поставлен вопрос в жалобах осужденных, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 28 октября 2011 года в отношении Джаборова Ф.С., Джабборова Б.С. и Раджабова Ш.Ш. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на то, что Джаборов Ф.С., Джабборов Б.С. и Раджабов Ш.Ш. не работают и не имеют постоянного зарегистрированного места жительства на территории РФ,

в остальной части тот же приговор оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката Шушпанова С.А. - без удовлетворения, кассационные жалобы осужденных Раджабова Ш.Ш. и Джабборова Б.С. удовлетворить частично, кассационное представление удовлетворить.

Председательствующий

Судьи