Перевод активов: цивилизованно и проще, чем кажется (Д. Игумнов, "Консультант", N 11, июнь 2012 г.)

Перевод активов: цивилизованно и проще, чем кажется

Перевести ценные активы из одной компании в другую достаточно просто. Сложно при этом не обратить на себя внимание контролирующих органов. Есть несколько хитроумных схем, которые отвлекут антимонопольщиков и позволят благополучно провести необходимые сделки.

Нередко встречаются ситуации, когда компания владеет значительными активами, но в рамках ее бизнеса они практически обесценены. На организации висят многомиллионная задолженность по налогам, кредиторская задолженность и иные пассивы.

Логичным решением для владельца бизнеса в этом случае будет перевод самых ликвидных активов в новые структуры, свободные от обязательств, в которых эти активы могут заработать в полную силу. Прежняя же компания со всем бременем неликвидных активов и обязательствами останется на растерзание кредиторам и рано или поздно войдет в процедуру банкротства.

Специфика проблемы вывода активов в контексте слияний и поглощений интересна прежде всего тем, что этим приемом на практике активно пользуются и кредиторы, и дебиторы. Первые - для того, чтобы захватить ликвидный актив и закрепить свои права на него. Вторые - чтобы при потере контроля над юридическим лицом сохранить контроль над главными активами, т.е. основой бизнеса.

Не менее распространен случай вывода активов и в более мирной ситуации. Например, при планомерной реструктуризации холдинга или группы компаний владельцами бизнеса происходит естественная перегруппировка активов.

Еще один вариант - спасение имущества должником при обращении взыскания на имущество судебными приставами-исполнителями.

Способы передачи

В целом российская практика вывода активов богата изобретениями. В зависимости от преследуемых конечных целей их вывода могут применяться следующие способы:

- перепродажа долга по оценочной стоимости;

- передача активов по тройственному (и более) договору цессии;

- заключение договора купли-продажи;

- передача части активов по балансовой стоимости правопреемнику в результате реорганизации юридического лица;

- взнос в уставной капитал;

- купля-продажа доли в уставном капитале;

- возвратный лизинг;

- продажа активов через открытые торги и т.д.

В конечном счете выбор метода передачи активов на практике зависит от цели проведения операций, а также схемы взаимодействия юридических лиц внутри группы компаний.

В условиях взаимозависимости организаций количество способов перевода имущества существенно уменьшается. Основными остаются внесение вклада в уставной капитал (в этом случае придется восстанавливать НДС), купля-продажа доли в уставном капитале, реорганизация в форме выделения и участие в открытых торгах.

Операция с правопреемником

Этот способ является одним из самых распространенных в российской практике.

Как следует из Гражданского кодекса РФ и законов об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, акции и доли участия могут оплачиваться фактически любым имуществом: недвижимостью, ценными бумагами, имущественными правами и т.д. В этом случае имущество компании-владельца вносится в качестве вклада в уставный капитал подконтрольной компании.

Следствием этого является переход права собственности на данное имущество к новому юридическому лицу. Компания-владелец сохраняет лишь обязательственные права участника общества.

В дальнейшем новое юридическое лицо реорганизуется в форме слияния или присоединения, и вернуть активы становится практически невозможным.

Корпоративные аспекты

Почти всегда вывод активов связан с отчуждением значительной части имущества организации. Если отчуждается имущество, которое не превышает 25% от стоимости всех активов организации, вопросы обычно не возникают. Такие сделки имеет право совершать единоличный исполнительный орган компании.

Но, если речь идет о 25% имущества и более, требуется особый порядок одобрения сделок. Закон позволяет распространить порядок совершения крупной сделки также на иные операции, которые акционеры сочтут значимыми для общества. Это важно учитывать при совершении сделок по выводу активов. Несоблюдение порядка одобрения крупных сделок может привести к признанию их недействительными.

Крупная сделка - это не только прямое отчуждение имущества путем заключения договоров купли-продажи или мены. Это еще и внесение имущества общества в уставный капитал другой организации или заключение кредитного договора, залог имущества и многое другое. Таким образом, все действия, направленные на отчуждение более 25% имущества, подлежат одобрению по специальной процедуре.

Если отчуждаемое имущество составляет 25-50% балансовых активов организации, такую сделку должен единогласно одобрить совет директоров. Если консенсуса нет, решение принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов. В случае если балансовая стоимость отчуждаемых активов больше 50%, сделка подлежит одобрению на общем собрании акционеров большинством, т.е. 3/4 голосов.

Ранее порядок одобрения крупных операций достаточно успешно обходили, совершая ряд сделок, каждая из которых не превышает четверть стоимости активов компании. Однако судебная практика признает совершенные в один и тот же период операции по отчуждению имущества, превышающие 25% от балансовой стоимости имущества организации, взаимосвязанными и подлежащими одобрению в порядке одобрения крупных сделок. Причем под "одним периодом" практика ВАС РФ расценивает даже сделки, совершенные в течение года.

Оспоримость сделок

Одним из основных критериев оспоримости сделок является то, к кому в конечном итоге попадает имущество. Поэтому если даже имущество выводится несколькими операциями через ряд фирм-однодневок и перепродается впоследствии новой компании, это не дает ей стопроцентных гарантий для получения статуса добросовестного приобретателя.

Такие сделки могут быть признаны судом взаимосвязанными, а значит, риск признания их недействительными достаточно велик.

Подобная практика направлена в первую очередь на защиту прав акционеров и участников обществ, их имущественных интересов.

В то же время крупные сделки определяются законодательством и арбитражной практикой как оспоримые. Срок исковой давности по ним не превышает одного года с того момента, когда лицо должно было узнать о нарушении своих прав. Да и круг субъектов, которые могут подавать иски об оспаривании таких сделок, достаточно узок. Раньше это могло сделать любое заинтересованное лицо. А сейчас крупная сделка может быть признана недействительной только по иску общества или акционера.

Подобные положения закона дают простор для новых подходов к проблеме одобрения крупных операций.

При выводе активов может возникнуть и проблема совершения сделки с заинтересованностью.

Законодательство признает заинтересованными настолько широкий круг лиц, что изрядная часть обычных сделок подпадает по формальным признакам под определение сделки с заинтересованностью.

Но на практике положения закона все равно обходятся. Если выводом активов занимаются опытные люди, вывод будет произведен в организацию, учредителем которой является совершенно незаинтересованное лицо либо офшор с непрозрачным уставом. Это делает затруднительным выявление истинных владельцев.

Иски о признании сделки недействительной по указанным основаниям имеют право подавать акционеры и само общество. Так же как и крупные сделки, сделки с заинтересованностью являются оспоримыми.

Чтобы обезопасить себя от признания сделки недействительной по вышеуказанным основаниям, при выводе активов необходимо соблюдать правила их одобрения.

Однако на практике часто бывает невозможно добиться одобрения. Такая ситуация может произойти, например, в случае возникновения конфликта между несколькими акционерами.

Вот здесь по инициативе агрессивных игроков часто используются псевдолегальные элементы вывода активов. Например, фальсификация протоколов общего собрания, переизбрание совета директоров и иные ухищрения, направленные на то, чтобы максимально усложнить или сделать невозможным оспаривание сделок.

Перевод активов внутри холдинга

Такой перевод активов может преследовать различные цели: снижение рисков, расширение производства, рост капитализации бизнеса. На практике внутри холдинга чаще всего переводятся денежные средства, имущество, оборудование, объекты недвижимости, и другие товарно-материальные ценности.

Перевод денежных средств осуществляется при недостатке оборотного капитала в компаниях холдинга. При этом обычно используются следующие способы:

- заключение договора займа. В этом случае у компании-заемщика возникают дополнительные расходы в виде процентов за пользование кредитными средствами;

- безвозмездная передача активов участником общества, доля участия которого составляет не менее 50%.

В этом случае НК РФ предусматривает льготу по налогу на прибыль: доходы в виде безвозмездно полученного имущества не учитываются при определении базы по налогу (подп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ).

Подобная операция (кроме безвозмездной передачи денежных средств) признается реализацией и облагается НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ).

Однако, безвозмездная передача активов может быть рискованной и с правовой точки зрения, вступая, тем самым, в противоречие с основной целью деятельности коммерческой организации - получением прибыли.

Потребность в переводе товарно-материальных ценностей между структурами холдинга, как правило, возникает у торговых организаций, если одна из структур является поставщиком товара.

Обычно сделки осуществляются с применением трансфертных цен. Основная цель сделок - аккумулировать прибыль (на поставщике) и оптимизировать налог на прибыль (на покупателе). Вместе с тем применение трансфертного ценообразования может привлечь к контрагентам внимание налоговой инспекции.

Передача основных средств проводится с целью снижения риска потери активов. Так, недвижимость выделяется в одну из компаний холдинга, а затем сдается в аренду производственным единицам. Также перевод активов может использоваться для увеличения капитализации холдинговой структуры.

Вывод активов при реструктуризации

Рассмотрим конкретный случай. У одного крупного предприятия возникли серьезные финансовые проблемы. Руководство обратилось за помощью по проведению анализа финансово-хозяйственного положения и определению возможных путей выхода из кризиса.

При проведении анализа выяснилось, что организация располагает существенными активами. Но большинство из них были либо непрофильными, либо неэффективно использовались. Устаревшая структура компании и неэффективная система управления привели к банкротству.

Для выхода из сложившейся ситуации был разработан план реструктуризации. Он заключался в выводе всех профильных активов предприятия и создании эффективной структуры холдинга.

В кратчайшие сроки по сделкам и через взносы в уставный капитал других юридических лиц были выведены профильные активы, прежде всего - недвижимость. Затем, перед возбуждением дела о признании должника банкротом, была искусственно создана крупная задолженность компании перед дружественными структурами. Это позволило провести процедуру банкротства под контролем и оптимально распределить оставшееся имущество. Остальным кредиторам остались те самые непрофильные активы, которые не нужны были новому холдингу.

Благодаря тому, что процедура банкротства проходила под контролем, до вопросов и исков не дошло. Более того, удалось договориться с другими крупными кредиторами.

В результате осуществленной операции возникла новая мощная холдинговая структура со всеми необходимыми средствами для эффективного бизнеса.

Антимонопольное регулирование

При выводе активов необходимо также иметь в виду требования антимонопольного законодательства. Закон о конкуренции предусматривает необходимость предварительного согласия антимонопольного органа в случае, если сделка связана с отчуждением более 10% балансовой стоимости активов, а суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц, заключивших сделку, составляет более 3 млрд. рублей.

Если при совершении аналогичной сделки суммарная стоимость активов по последнему балансу лиц, заключивших сделку, составляет от 2 до 30 млн. МРОТ, требуется лишь уведомить антимонопольный орган о ее совершении.

В случае невыполнения требований, установленных законом, такие сделки могут быть признаны недействительными по иску антимонопольного органа.

Стоит отметить, что до принятия поправок в закон о конкуренции, в случае если сумма активов лиц, заключивших сделку, была больше 100 000 МРОТ, уже требовалось уведомление антимонопольного органа. Если же она превышала 200 000 МРОТ, необходимо было получение согласия антимонопольного органа.

Таким образом, законодатель существенно поднял уровень активов, при котором необходимо обращаться в антимонопольный орган, и тем самым стимулировал проведение крупных сделок.

В любом случае без серьезной проработки использование любого метода передачи имущества может быть рискованным. Все схемы индивидуальны, они могут включать элементы разных способов и инструментов, поскольку разрабатываются именно под конкретную ситуацию. Можно порекомендовать учитывать следующие факторы:

- реальность сделки. Если основные средства передаются в другую фирму, то они должны поменять свое местонахождение, на них должны работать сотрудники предприятия-получателя;

- наличие деловой цели. Например, в случае возвратного лизинга продавец получает оборотные средства и снимает с себя бремя ответственности за сохранность оборудования. Покупатель же повышает капитализацию своего бизнеса;

- соответствие формы и содержания сделки;

- осмотрительность при выборе контрагентов;

- рыночную цену сделки;

- документарное оформление сделки (как минимум наличие полного пакета документов). Таким образом, все рассмотренные методы перевода активов должны быть экономически обоснованны, иметь деловую цель. В свою очередь, все выделенные активы необходимо использовать в соответствии с их прямым назначением.

Д. Игумнов,

управляющий партнер юридической компании "Суррей"

"Консультант", N 11, июнь 2012 г.