Коммуникационный процесс: защита коммерческой и служебной тайны (Ю. Пелешенко, "Юрисконсульт в строительстве", N 6, июнь 2012 г.)

Коммуникационный процесс: защита коммерческой и служебной тайны

О том, как российским законодательством регламентированы вопросы, касающиеся сохранения коммерческой и служебной тайны, читайте в статье.

Коммуникация, или процесс передачи информации от человека, группы или организации другому человеку, группе или организации, лежит в основе функционирования любого предприятия. Понимание работником существа своей работы и своих обязанностей, способности принимать решения и достигать производительности в целом зависит от качества и объема получаемой им информации.

Каждый работник предприятия участвует в коммуникационном процессе. Однако интенсивность этого участия и его цели у различных членов организации неодинаковы. В рамках данной статьи мы рассмотрим вопросы, связанные с коммуникативным обеспечением охраны коммерческой и служебной тайны, что позволит минимизировать риск неисполнения работниками организационных целей.

Для любой организации особую материальную ценность составляет информация, относящаяся к коммерческой или служебной тайне. Но поскольку штат организации составляют ее работники, то сохранение подобной информации является одной из их трудовых функций. Поэтому вопросы охраны коммерческой или служебной тайны в рамках трудовых отношений заслуживают особого внимания.

ТК РФ (ч. 4 ст. 57) предусмотрена возможность включения в трудовой договор дополнительного условия о неразглашении работником охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной). В случае неисполнения этого обязательства к работнику могут быть применены меры дисциплинарного взыскания вплоть до увольнения (подп. "в" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), а также привлечение к полной материальной ответственности (п. 7 ч. 1 ст. 243 ТК РФ).

Поскольку в самом кодексе отсутствует определение значения понятий государственной, служебной, коммерческой и иной тайны, следует руководствоваться другими законами и иными нормативными правовыми актами, где раскрывается содержание этих понятий.

Виды конфиденциальной информации

Общим для всех видов тайн является понятие "конфиденциальная информация", которое имеет наиболее широкое значение и является родовым понятием, охватывающим любой вид тайн. Перечень сведений конфиденциального характера утвержден указом Президента РФ от 06.03.1997 N 188 (ред. от 23.09.2005, далее - Перечень). К ним относятся:

1. Сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях.

2. Сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства, а также сведения о защищаемых лицах и мерах государственной защиты.

3. Служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (служебная тайна).

4. Сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и так далее).

5. Сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (коммерческая тайна).

6. Сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них.

Как видно из приведенного определения, доступ к служебной и коммерческой тайне ограничивается ГК РФ и иными федеральными законами.

Следует отметить, что в российском законодательстве наиболее подробно регламентированы вопросы, касающиеся коммерческой тайны. Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (ред. от 24.07.2007, - далее Закон о коммерческой тайне) регулирует отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации и охраной ее конфиденциальности.

Словарь юрисконсульта

Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Согласно ст. 3 Закона о коммерческой тайне информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), - сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

В четвертой части ГК РФ, в главе 75 "Право на секрет производства (ноу-хау)", введено понятие "секрет производства (ноу-хау)", которым признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

В ряде федеральных законов - от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (ред. от 28.12.2010), от 21.07.1997 N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации" (ред. от 28.12.2010) и др. употребляется термин "служебная информация", которая, по сути, также представляет собой служебную тайну.

Под "иной тайной", упоминаемой в ТК РФ, за разглашение которой могут уволить работника, а также возложить на него материальную ответственность в полном размере, следует понимать сведения, связанные с конкретной профессиональной деятельностью лиц, которые с ними надлежащим образом ознакомлены и предупреждены о запрете их разглашения (профессиональная тайна). К ним относятся: врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров и т.п., доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и отдельными федеральными законами, например Основами законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 N 5487-1 (ред. от 28.09.2010), Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1 (ред. от 05.07.2010), Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (ред. от 23.07.2008) и др.

Как отмечалось выше, условия о неразглашении работником охраняемой законом тайны включаются в трудовой договор при оформлении на работу. Вместе с тем анализ норм ТК РФ и Закона о коммерческой тайне позволяет сделать вывод о том, что включение в трудовой договор условия о неразглашении коммерческой тайны не является исчерпывающим основанием для применения к работнику мер дисциплинарной ответственности, включая увольнение по инициативе работодателя.

Охрана информации

Работодателем должны быть приняты меры по охране конфиденциальности информации, которые в силу ч. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне включают:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Именно после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, вышеуказанных мер, режим коммерческой тайны считается установленным (ч. 2 ст. 10 Закона о коммерческой тайне).

Кроме того, ч. 5 ст. 10 Закона о коммерческой тайне предусмотрено, что меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если:

1) исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;

2) обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

Обязанности работодателя и работника

Взаимные обязанности работодателя и работника по охране конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений установлены ст. 11 Закона о коммерческой тайне. В частности, работодатель обязан:

- ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;

- ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;

- создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

В целях охраны конфиденциальности информации работник в свою очередь обязан:

- выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

- не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;

- передать работодателю при расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

Трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

Несоблюдение одного из указанных условий может повлечь признание увольнения работника в связи с разглашением им сведений, составляющих коммерческую тайну, незаконным.

Работодатель вправе самостоятельно определить, какая именно информация является для него настолько значимой, что для обеспечения ее сохранности необходимо предпринять ряд правовых, организационных, технических и иных мер по охране ее конфиденциальности. Согласно ст. 4 Закона о коммерческой тайне право на отнесение сведений к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава таких сведений принадлежит их обладателю.

Коммерческая тайна

При определении круга сведений, которые составляют коммерческую тайну данного субъекта предпринимательской деятельности, следует иметь в виду, что ст. 5 Закона о коммерческой тайне установлен перечень информации, которая не может быть включена в информацию, составляющую коммерческую тайну. Это сведения:

- содержащиеся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

- содержащиеся в документах, дающих право на ведение предпринимательской деятельности;

- о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

- о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и населения в целом;

- о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, наличии свободных рабочих мест;

- о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

- о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

- об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

- о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческих организаций;

- о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

- обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

Следует упомянуть еще об одном нормативно-правовом акте - постановлении Правительства РСФСР от 05.12.1991 N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну". В целях обеспечения деятельности государственной налоговой службы, правоохранительных и контролирующих органов, а также предупреждения злоупотреблений в процессе приватизации коммерческую тайну не могут составлять:

- сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему РСФСР;

- документы о платежеспособности;

- сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест;

- документы об уплате налогов и обязательных платежах;

- сведения о нарушении антимонопольного законодательства, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а также других нарушениях законодательства РСФСР и размерах причиненного при этом ущерба;

- сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью.

Необходимо иметь в виду, что некоторые сведения относятся к коммерческой тайне в силу прямого указания в федеральном законе. Например, согласно ст. 10 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной.

Кроме вышеизложенных положений, любая другая информация, исходя из интересов конкретной организации, может быть отнесена работодателем к коммерческой тайне. Из-за разнообразия организаций привести конкретный перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, довольно сложно. Можно указать только на некоторые примеры подобных сведений.

Это может быть информация о хозяйственно-финансовых отношениях с контрагентами, проведении и содержании деловых переговоров с ними, о порядке, способах и системе ценообразования, принятых в организации, об объеме и периодичности товарооборота с деловыми партнерами, сведения о движении финансовых средств, финансовых операциях, сведения, содержащиеся в бухгалтерских книгах организации, о составе и состоянии компьютерного и программного обеспечения организации, порядке и условиях доступа к информации, хранящейся в памяти компьютерного оборудования и на иных видах носителей информации, в том числе логины, пароли, коды и иные способы получения доступа к информации и др.

При этом очень важно, чтобы у работодателя были приняты локальные нормативные акты по вопросам защиты информации и чтобы с ними был ознакомлен работник под подпись. Наиболее целесообразным считаем, чтобы в трудовом договоре с работником была запись об обязанности работника не разглашать коммерческую, служебную тайну в соответствии с принятым в организации локальным нормативным актом.

Пленум Верховного суда РФ в постановлении от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (ред. от 28.09.2010) обращает внимание судов на то, что в случае оспаривания работником увольнения по подп. "в" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что сведения, которые работник разгласил, в соответствии с действующим законодательством относятся к государственной, служебной, коммерческой или иной охраняемой законом тайне либо к персональным данным другого работника, эти сведения стали известны работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, и он обязывался не разглашать такие сведения.

В случае отсутствия подобных доказательств увольнение по соответствующему основанию может быть признано незаконным.

Материальная ответственность

Что касается материальной ответственности работника за разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну, то необходимо знать специфику этих отношений в трудовом праве. ст. 238 ТК РФ предусмотрено, что работник обязан возместить работодателю причиненный ему только прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат.

Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам.

В соответствии со ст. 247 ТК РФ до принятия решения о возмещении ущерба конкретными работниками работодатель обязан провести проверку для установления размера причиненного ущерба и причин его возникновения. Для проведения такой проверки работодатель имеет право создать комиссию с участием соответствующих специалистов.

Истребование от работника письменного объяснения для установления причины возникновения ущерба является обязательным. В случае отказа или уклонения работника от предоставления указанного объяснения составляется соответствующий акт.

Согласно ст. 248 ТК РФ взыскание с виновного работника суммы причиненного ущерба, не превышающей среднего месячного заработка, производится по распоряжению работодателя. Распоряжение может быть сделано не позднее одного месяца со дня окончательного установления работодателем размера причиненного работником ущерба.

Если месячный срок истек или работник не согласен добровольно возместить причиненный работодателю ущерб, а сумма причиненного ущерба, подлежащая взысканию с работника, превышает его средний месячный заработок, то взыскание может осуществляться только судом.

Необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 138 ТК РФ общий размер всех удержаний при каждой выплате заработной платы не может превышать 20%.

Таким образом, в трудовом договоре с работником может быть предусмотрено обязательство по неразглашению коммерческой тайны. Рассмотрение вопроса о возможности взыскания с работника ущерба за разглашение коммерческой тайны возможно только при предварительном ознакомлении работника с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, с установленным режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение. Взыскание ущерба производится в порядке, предусмотренном ст. 247, 248 ТК РФ.

Библиографический список

1. Комментарий к ГК РФ. В 2 т. Т. 1. Ч. 1, 2 ГК РФ. 4-е изд., перераб. и доп. / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. - М.: Юрайт, 2010.

Ю. Пелешенко,

юрист, руководитель Правового департамента Аппарата ФНПР

- главный правовой инспектор труда ФНПР

"Юрисконсульт в строительстве", N 6, июнь 2012 г.