Вопрос: Организация, применяющая льготу по НДС на основании абз. 3 пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ, заключила лицензионный договор, по которому в качестве лицензиара предоставляет лицензиату за вознаграждение право использовать свои материалы (неисключительная лицензия). Распространяется ли вышеуказанная льгота на лицензионные договоры и на договоры об отчуждении исключительных прав? ("НДС: проблемы и решения", N 6, июнь 2012 г.)

Организация, применяющая льготу по НДС на основании абз. 3 пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ, заключила лицензионный договор, по которому в качестве лицензиара предоставляет лицензиату за вознаграждение право использовать свои материалы (неисключительная лицензия). Распространяется ли вышеуказанная льгота на лицензионные договоры и на договоры об отчуждении исключительных прав?

На основании пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождаются от обложения НДС на территории РФ операции по реализации (в том числе передача, выполнение, оказание для собственных нужд) товаров (за исключением подакцизных, минерального сырья и полезных ископаемых, а также других товаров по перечню, утверждаемому Правительством РФ по представлению общероссийских общественных организаций инвалидов), работ, услуг (за исключением брокерских и иных посреднических услуг), производимых и реализуемых организациями, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, в том числе созданных как союзы общественных организаций инвалидов (среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее 80%), если среднесписочная численность инвалидов среди работников составляет не менее 50%, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25%.

Таким образом, исходя из содержания данной нормы НК РФ от уплаты НДС освобождаются только те организации инвалидов, которые непосредственно производят реализуемые ими товары, работы, услуги. Данный вывод соответствует позиции КС РФ, изложенной в Определении от 08.04.2003 N 156-О.

В соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей российского законодательства, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Согласно ст. 1226 ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации (результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают в себя исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и др.).

В соответствии с п. 1 ст. 1234 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

Лицензионный договор согласно п. 1 ст. 1236 ГК РФ может предусматривать:

1) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая (неисключительная) лицензия);

2) предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (исключительная лицензия).

Таким образом, поскольку интеллектуальные права являются имущественным правом, предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности на основании неисключительной лицензии в целях гражданско-правовых отношений следует квалифицировать как передачу имущественных прав.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Поскольку передача имущественных прав не поименована в пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ, можно сделать вывод, что предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности на основании неисключительной лицензии не подпадает под действие указанной нормы.

Вместе с тем пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ установлено, что местом реализации работ (услуг) признается территория РФ, если покупатель услуг осуществляет деятельность на территории РФ, в том числе при передаче, предоставлении патентов, лицензий, торговых марок, авторских прав или иных аналогичных прав. Из содержания данной нормы следует, что в целях обложения НДС передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности законодатели отнесли к услугам.

Таким образом, с учетом того, что пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ ограничивает свое действие только в отношении брокерских и иных посреднических услуг, считаем: передача интеллектуальных прав по лицензионному договору, договору об отчуждении исключительных прав, осуществляемая организацией инвалидов, подпадает под действие указанного подпункта.

Обращаем ваше внимание на то, что при несоблюдении организацией инвалидов установленных пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ критериев в отношении источника уставного капитала, среднесписочной численности инвалидов и их доли в фонде оплаты труда данные операции на основании пп. 1 п. 1 ст. 146, абз. 3 пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ подлежат обложению НДС в общеустановленном порядке.

Е.Н. Вихляева,

советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса

1 июня 2012 г.

"НДС: проблемы и решения", N 6, июнь 2012 г.