Комментарий к письму Федеральной налоговой службы от 05.06.2012 N ЕД-4-3/9228 ("Консультант. Комментарии к документам для бухгалтера", N 14, июль 2012 г.)

Комментарий к письму Федеральной налоговой службы от 05.06.2012 N ЕД-4-3/9228

Для применения УСН налогоплательщики должны представить соответствующее заявление в пятидневный срок. В противном случае контролеры будут настаивать на неправомерности применения этого спецрежима. Однако у судей свое мнение на этот счет.

В письме рассматривается возможность применения УСН вновь зарегистрированными компаниями и предпринимателями, которые пропустили пятидневный срок на подачу соответствующего заявления.

Налоговые органы пояснили, что указанный в пункте 2 статьи 346.13 Налогового кодекса РФ срок является пресекательным. То есть при его несоблюдении налогоплательщик не имеет права применять специальный налоговый режим и должен вести учет и отчитываться по общим правилам.

В этом же письме контролеры отметили, что на практике многие налогоплательщики нарушают сроки представления заявления о переходе на УСН, поскольку фактически получают документы о регистрации в налоговом органе, как правило, не в день регистрации, а спустя несколько дней после нее.

Таким образом, налоговые инспекторы косвенно признают тот факт, если во многих случаях нарушение срока происходит по причинам, не зависящим от компаний и предпринимателей.

Специалисты Минфина России разделяют такую точку зрения. В письме от 24.03.2010 N 03-11-11/75 указано, если заявление о переходе на УСН не подано в пятидневный срок, то применять этот спецрежим можно только с начала нового налогового периода.

Мнение судей

Арбитры в большинстве случаев поддерживают бизнесменов. При решении споров судьи обращают свое внимание на следующее. Пропуск налогоплательщиком пятидневного срока для подачи заявления о переходе на УСН не является основанием для отказа в рассмотрении заявления о применении спецрежима. Вновь созданные организации фактически заявляют не о переходе на УСН, а об изначальном выборе системы налогообложения. Соответствующее заявление носит уведомительный характер. Кроме того, глава 26.2 Налогового кодекса РФ не содержит указаний на то, что пятидневный срок является пресекательным. Последствия нарушения указанного срока кодексом не установлены. Также кодекс не предусматривает право налогового органа запрещать или разрешать налогоплательщикам применять эту систему налогообложения либо отказывать в рассмотрении заявлений, в которых они сообщают о применении УСН.

Следовательно, факт подачи заявления с нарушением пятидневного срока не может повлечь для заявителя последствий в виде невозможности применения специального режима налогообложения (постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.12.2011 по делу N А42-3602/2011, ФАС Северо-Кавказского округа от 25.01.2012 по делу N А32-12479/2011).

Таким образом, если организация или предприниматель все же нарушили срок для подачи заявления, шансы отстоять право на применение спецрежима есть и весьма неплохие. Правда, спор будет решаться в суде, что влечет за собой материальные издержки и трату времени.

Те хозяйствующие субъекты, которые желают оградить себя от возможных споров могут поступить иначе. Заявление можно подать одновременно с документами на государственную регистрацию, поскольку ФНС России против этого не возражает (письмо от 12.05.2011 N КЕ-4-3/7644).

"Консультант. Комментарии к документам для бухгалтера", N 14, июль 2012 г.