Хозяйственные партнерства и инвестиционные товарищества - новые институты гражданского законодательства (К.И. Налетов, "Гражданин и право", N 9, сентябрь 2012 г.)

Хозяйственные партнерства и инвестиционные товарищества - новые институты гражданского законодательства

В соответствии с положениями нового законодательства инвестиционные товарищества являются формой договора простого товарищества. В соответствии с п. 3 ст. 1041 ГК РФ, Федеральным законом "Об инвестиционном товариществе"*(1) (далее - ФЗ "Об инвестиционном товариществе") устанавливаются особенности договора простого товарищества, целью заключения которого является осуществление товарищами совместной инвестиционной деятельности - договора инвестиционного товарищества.

Руководствуясь пунктом 2 ст. 3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), можно утверждать, что ФЗ "Об инвестиционном товариществе" входит в объем понятия "гражданское законодательство" и в силу этого его нормы должны соответствовать положениям ГК РФ.

Согласно п. 2 ст. 1 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", данный акт регулирует особенности договора простого товарищества в соответствии с ГК РФ, которые, согласно п. 3 той же статьи, применяются к регулируемым данным законом отношениям с учетом особенностей ФЗ "Об инвестиционном товариществе".

Согласно п. 2 ст. 3 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", пределы и объемы участия товарищей в договоре инвестиционного товарищества установлены ГК РФ.

Таким образом, иерархия норм гражданского законодательства, применяемого к договорам инвестиционного товарищества, такова:

1) общие нормы ГК РФ об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ);

2) положения Общей части ГК РФ о двух- или многосторонних сделках (ст. 153-181 ГК РФ) в зависимости от количества участников договора инвестиционного товарищества и

3) о договорах (ст. 420-453 ГК РФ);

4) нормы Особенной части ГК РФ о договорах простого товарищества (ст. 1041-1054 ГК РФ);

5) нормы ФЗ "Об инвестиционном товариществе", носящие по отношению к нормам ГК РФ субсидиарный характер.

Правовое положение и ответственность, порядок установления, изменения и прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества регулируется нормами ФЗ "Об инвестиционном товариществе" в соответствии с ГК РФ.

Таким образом, в этой части Федеральный закон должен соответствовать ГК РФ.

Отношения, возникающие в связи с осуществлением совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества, регулируются положениями ГК РФ, федеральных законов и нормативных правовых актов федерального уровня с учетом положений ФЗ "Об инвестиционном товариществе". Договор инвестиционного товарищества является основным, системообразующим документом инвестиционного товарищества. Этот договор в обязательном порядке должен иметь наименование, включающее в себя слова "инвестиционное товарищество" (п. 8 ст. 3 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Роль договора инвестиционного товарищества сложно преувеличить уже в силу существенного объема диспозитивных норм в российском гражданском законодательстве. Только этим договором может быть изменено право товарища на получение части прибыли пропорционально стоимости вклада товарища в общее дело (подп. 1 п. 2 ст. 4 ФЗ "Об инвестиционном товариществе"). Договор инвестиционного товарищества устанавливает размер и порядок вознаграждения управляющего товарища за ведение общих дел товарищей (п. 1 ст. 5 того же акта).

Только договором определяется размер денежных средств, вносимых управляющим товарищем в качестве вклада (п. 8 ст. 6 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Исключительно договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрен внесудебный порядок прекращения полномочий управляющего товарища. В этом случае договор должен предусматривать закрытый перечень юридических оснований для такого прекращения (п. 15 ст. 9 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Именно договором может быть предусмотрено создание инвестиционного комитета (и соответственно порядок его формирования, созывов и проведения собраний этого органа, принятие решений) (п. 4 ст. 9 ФЗ "Об инвестиционном товариществе"). Кроме того, нормы договора инвестиционного товарищества имеют абсолютный приоритет в определении компетенции инвестиционного комитета - пункты 6 и 10 ст. 9 указанного закона содержат перечень предметов его ведения, но если договором инвестиционного товарищества установлен иной круг полномочий инвестиционного комитета, то в данном случае нормы договора будут обладать более высокой юридической силой относительно норм закона.

Именно договором может быть предусмотрена возможность раздела общего имущества товарищей и выдел из него доли в натуре на основании требования товарища. При умолчании условий договора это не допускается (п. 2 ст. 7 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

В частности, договором может быть изменено общее правило п. 3 ст. 9 ФЗ "Об инвестиционном товариществе" о принятии решений по общим делам товарищей исключительно путем их единогласного одобрения. Нормы договора инвестиционного товарищества пользуются приоритетом в отношении норм ФЗ "Об инвестиционном товариществе", предусматривающих:

- обязанность товарища уплатить проценты и неустойку при невыполнении им обязанности по первоначальному (первому) внесению своего вклада в общее дело товарищей;

- продажу части доли управляющего товарища при невыполнении им обязанности по последующему внесению вклада в общее дело (п. 5 и 8 ст. 6 ФЗ "Об инвестиционном товариществе");

- право управляющего товарища требовать возмещения своих расходов при заключении сделок от своего имени, но в интересах товарищей (п. 12 ст. 9 ФЗ "Об инвестиционном товариществе");

- переход в случае прекращения полномочий одного из управляющих товарищей прав и обязанностей, связанных с ведением общих дел инвестиционного товарищества, к оставшимся управляющим товарищам (п. 18 ст. 9 ФЗ "Об инвестиционном товариществе");

- право товарища, не являющегося управляющим товарищем, передать свои полномочия и обязательства иному лицу (п. 1 и 5 ст. 15 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Договором инвестиционного товарищества может предусматриваться:

- право товарища, не являющегося управляющим товарищем, обращаться в суд от имени всех товарищей (п. 7 ст. 4 ФЗ "Об инвестиционном товариществе");

- право товарищей, не являющихся управляющими товарищами, на досрочный отказ от участия в договоре инвестиционного товарищества (п. 3 ст. 13 ФЗ "Об инвестиционном товариществе");

- преимущественное право товарищей по договору инвестиционного товарищества на приобретение прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества (п. 6 ст. 15 ФЗ "Об инвестиционном товариществе");

- иные права и обязанности товарищей (п. 6 ст. 4 ФЗ "Об инвестиционном товариществе");

- условия об ответственности за неисполнение товарищами принятых на себя обязательств, предусматривающие критерии определения пределов уменьшения судом неустойки в зависимости от степени и последствий нарушения таких обязательств, в том числе в зависимости от полного или частичного неисполнения таких обязательств, суммы нарушенных или неисполненных обязательств, продолжительности их нарушения, возможности устранения этих нарушений (п. 4 ст. 11 ФЗ "Об инвестиционном товариществе");

- возможность прекращения договора инвестиционного товарищества в случае: а) объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, несостоятельным (банкротом); б) смерти товарища, ликвидации или реорганизации участвующего в договоре инвестиционного товарищества юридического лица; в) выдела доли товарища по требованию его кредитора; г) расторжения договора инвестиционного товарищества по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами по основаниям, предусмотренным ФЗ "Об инвестиционном товариществе" (п. 2 ст. 19).

Договор инвестиционного товарищества, равно как и вносимые в него изменения (приложения к нему), подлежит обязательному нотариальному удостоверению согласно правилам п. 1-8 ст. 8 ФЗ "Об инвестиционном товариществе".

Аналогично договору инвестиционного товарищества нотариально удостоверяются: 1) политика ведения общих дел (инвестиционная декларация); 2) соглашения о передаче товарищами своих прав и обязанностей (и даже предварительные договоры о такой передаче); 3) доверенность на ведение общих дел товарищей.

Согласно п. 1 ст. 8 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", все указанные документы и вносимые в них изменения должны удостоверяться одним и тем же нотариусом.

Существенными условиями договора инвестиционного товарищества являются размер вкладов, их состав, сроки и порядок внесения их товарищами в общее дело, размер долей товарищей в общем имуществе, ответственность за нарушение обязанности по внесению вкладов.

Кроме того, согласно п. 13 ст. 9 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия такого совместного ведения дел (включая порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей).

Пункт 3 ст. 13 ФЗ "Об инвестиционном товариществе" условием существования в договоре права товарищей, не являющихся управляющими товарищами, на досрочный отказ от участия в договоре инвестиционного товарищества называет наличие в данном договоре условий о порядке заявления такого отказа и о его юридических последствиях.

В договоре должны быть указаны следующие обязанности уполномоченного управляющего товарища:

1) осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ органом государственной власти;

2) открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;

3) ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

Договор инвестиционного товарищества обязательно должен содержать порядок и сроки предоставления уполномоченным управляющим товарищем участникам договора инвестиционного товарищества следующих сведений:

1) о суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

2) о суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

3) о текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

Договором инвестиционного товарищества не может быть предусмотрено:

а) осуществление другой совместной деятельности помимо совместной инвестиционной деятельности, осуществляемой в рамках ФЗ "Об инвестиционном товариществе". Впрочем, факт заключения договора инвестиционного товарищества никак не влияет на сделкоспособность его участников, и ничто не мешает его участникам заключать между собой иные сделки. Наконец, пункт 5 ст. 3 ФЗ "Об инвестиционном товариществе" прямо запрещает ограничивать путем соглашения право товарищей на участие в нескольких договорах инвестиционного товарищества;

б) договор не может содержать также требование о негласном характере инвестиционного товарищества (негласное инвестиционное товарищество) под угрозой его ничтожности. Таким образом уравновешиваются требования федерального закона о конфиденциальности условий договора инвестиционного товарищества и запрете рекламы инвестиционного товарищества.

Срок заключения договора инвестиционного товарищества не может превышать 15 лет (п. 1 ст. 13 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Инвестиционная декларация (или политика ведения общих дел) является, согласно ст. 2 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", приложением к договору инвестиционного товарищества. Данным документом ограничивается объем и размер сделок, совершаемых управляющими товарищами.

Утверждение (изменение) содержания инвестиционной декларации находится в компетенции инвестиционного комитета, если договором инвестиционного товарищества это не отнесено к компетенции иной структуры (п. 6 ст. 9 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Далее мы рассмотрим жизненные циклы договора инвестиционного товарищества: его заключение, изменение и прекращение.

Заключение договора инвестиционного товарищества (как и остальные его жизненные циклы) подчиняется общим правилам ГК РФ об обязательствах, о заключении гражданско-правовых договоров и о заключении договоров простого товарищества.

Специальные нормы ФЗ "Об инвестиционном товариществе" указывают на необходимость нотариального удостоверения договора инвестиционного товарищества, что соответствует п. 2 ст. 163 ГК РФ. В силу положения п. 1 ст. 165 ГК РФ отсутствие нотариального заверения договора инвестиционного товарищества (как и любой требующей нотариального удостоверения сделки) влечет его ничтожность. Договор инвестиционного товарищества может быть признан судом действительным и при отсутствии его нотариального удостоверения, если выяснится, что один участник договора инвестиционного товарищества оплатил вклад в общее дело товарищей (полностью или частично), т.е. исполнил со своей стороны сделку, а другой участник уклоняется от нотариального удостоверения.

Оплата долей в общем имуществе по договору инвестиционного товарищества (вклада в общее дело товарищей) является основной обязанностью товарищей (п. 1 ст. 4 ФЗ "Об инвестиционном товариществе"). Размер, состав, сроки и порядок внесения вкладов определяются, согласно положениям п. 1 ст. 11 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", нормами самого договора инвестиционного товарищества.

Изменение договора инвестиционного товарищества осуществляется на основании соглашения сторон, а при недостижении такого соглашения - на основании решения суда (п. 3 ст. 11 ФЗ "Об инвестиционном товариществе"). Любое изменение договора инвестиционного товарищества, так же как и его заключение, должно быть заверено нотариально.

Перечень оснований для прекращения договора инвестиционного товарищества установлен в п. 1 ст. 19 ФЗ "Об инвестиционном товариществе". К таковым относятся:

- истечение срока (предельного срока) действия договора инвестиционного товарищества;

- достижение цели, установленной договором инвестиционного товарищества;

- возникновение ситуации, при которой в договоре инвестиционного товарищества участвует только один товарищ (напоминаем, что, согласно п. 1 и 6 ст. 3 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", минимальное число участников инвестиционного товарищества - два).

Дополнительно самим договором инвестиционного товарищества может быть предусмотрено его прекращение по следующим основаниям:

- объявление кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, несостоятельным (банкротом);

- смерть товарища, ликвидация (реорганизация) юридического лица - участника этого инвестиционного товарищества;

- выдел доли товарища по требованию его кредитора;

- расторжение договора инвестиционного товарищества по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами по основаниям, предусмотренным положениями ФЗ "Об инвестиционном товариществе".

Инвестиционное товарищество отличается существенной спецификой своего субъектного состава. Число товарищей не может быть менее двух и более пятидесяти (п. 1 и 6 ст. 3 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Сторонами договора инвестиционного товарищества (т.е. его субъектами) могут быть исключительно коммерческие организации. Некоммерческие организации могут в соответствии с нормами ФЗ "Об инвестиционном товариществе" выступать в качестве сторон договора инвестиционного товарищества исключительно в случаях, предусмотренных федеральным законом, и лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям*(2).

Физические лица могут быть участниками инвестиционного товарищества исключительно в качестве индивидуальных предпринимателей, осуществляющих предпринимательскую деятельность (п. 3 ст. 3 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Выделяется институт управляющих товарищей, ведущих от имени остальных общие дела товарищей.

Наряду с остальными товарищами управляющие товарищи несут обязанность по внесению в общее дело вклада. Помимо этого они обременены обязанностью осуществлять самостоятельно либо совместно с другим управляющим товарищем или несколькими другими управляющими товарищами*(3) ведение общих дел товарищей.

Кроме того, уполномоченный управляющий товарищ за отдельное вознаграждение несет, согласно договору инвестиционного товарищества, следующие обязанности:

1) осуществление обособленного учета доходов и расходов в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ органом государственной власти*(4);

2) открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества;

3) ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества.

Кроме того, уполномоченный управляющий товарищ в порядке и в сроки, которые установлены договором инвестиционного товарищества, предоставляет участникам договора инвестиционного товарищества следующие сведения:

1) о суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого участника договора инвестиционного товарищества;

2) о суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей, в том числе приходящихся на каждого товарища;

3) о текущем размере доли каждого участника договора инвестиционного товарищества в общем имуществе.

В качестве уполномоченного управляющего товарища может выступать только юридическое лицо (п. 5 ст. 4 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Управляющий товарищ имеет права вкладывать в общее дело любое имущество, за исключением подакцизных товаров*(5), тогда как вкладом обычного участника могут быть исключительно денежные средства.

Управляющий товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, осуществляя таким образом представительство в силу договора. Вместе с тем полномочие управляющего товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выдаваемой ему от имени остальных товарищей. Последняя обязательно должна содержать сведения о том, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора инвестиционного товарищества, а также дату заключения, номер и наименование (индивидуальное обозначение) этого договора.

Передоверие полномочий управляющего товарища на ведение общих дел товарищей не допускается (п. 8 ст. 9 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Напротив, обычный товарищ имеет право, если иное не указано в договоре инвестиционного товарищества, передать свои полномочия и обязанности по договору инвестиционного товарищества иному лицу как полностью, так и частично даже без согласия контрагентов по договорам, заключенным от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, на перевод долга.

Иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву, участвуют, как указано в п. 4 ст. 3 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", в качестве стороны договора инвестиционного товарищества с учетом установленных международными договорами России и федеральным законодательством особенностей их правового положения.

Инвестиционные товарищества с участием иностранных юридических лиц, в отличие от хозяйственного партнерства с иностранными инвесторами, не подпадают под определение "группы лиц, в которую входит иностранный инвестор"; таким образом, на них не распространяется действие Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства"*(6).

Единственное специальное ограничение для иностранных организаций предусмотрено пунктом 1 ст. 9 ФЗ "Об инвестиционном товариществе": иностранные юридические лица и иностранные организации, не являющиеся таковыми, не имеют права выступать управляющими товариществами, если они осуществляют свою деятельность на территории России через постоянные представительства.

Основой "локального" правового регулирования отношений участников инвестиционного товарищества с третьими лицами является инвестиционная декларация (политика ведения общих дел). Данный документ ограничивает объем и размер сделок, совершаемых с третьими лицами одним или несколькими управляющими товарищами. Подпункт 2 ст. 2 ФЗ "Об инвестиционном товариществе" специально указывает, что предметом регулирования инвестиционной декларации могут быть, в частности, сделки управляющих товарищей в отношении одного лица, группы лиц, а также в отношении, как сформулировано в данном подпункте, "...лиц, аффилированных по отношению к таким управляющим товарищам и (или) их аффилированным лицам"*(7).

Что касается передачи уступки прав требований и перевода долга на другое лицо по договору инвестиционного товарищества, то пункт 1 ст. 15 ФЗ "Об инвестиционном товариществе" отдает решение вопроса об объеме данного права товарища на усмотрение участников договора инвестиционного товарищества. Единственное правило императивного характера - лишение юридической силы согласия третьих лиц на перевод долга по договорам, заключенным от имени всех участников инвестиционного товарищества.

Полная передача правомочий товарища осуществляется с согласия всех остальных товарищей. Однако для реализации полномочия товарища по распоряжению своими правами и обязанностями в инвестиционном товариществе договором инвестиционного товарищества могут быть предусмотрены, как указано в п. 5 ст. 15 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", "иные случаи".

Кроме того, данный договор может содержать: а) правило о необходимости получения согласия управляющих товарищей (или даже товарищей, не относящихся к данной категории) на частичную передачу прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, а также б) преимущественное право товарищей на полное (или частичное) приобретение этих прав и обязанностей на равных условиях с третьим лицом.

Напротив, передача прав управляющего товарища ничтожна во всех случаях.

ФЗ "Об инвестиционном товариществе" (п. 4 ст. 14) называет в качестве существенных следующие условия договоров, заключаемых от имени всех участников инвестиционного товарищества с субъектами предпринимательской деятельности:

1) сведения о совокупной стоимости общего имущества товарищей на дату заключения такого договора и о размере оплаченных долей в общем имуществе товарищей, не являющихся управляющими товарищами;

2) условие об ограничении ответственности товарищей, не являющихся управляющими товарищами, пропорционально стоимости принадлежащих им оплаченных долей в общем имуществе товарищей на дату предъявления требований об исполнении обязательства;

3) обязательство управляющего товарища, заключившего такой договор, уведомить в письменной форме контрагента о расторжении (прекращении) договора инвестиционного товарищества не менее чем за 30 дней до наступления данного факта.

Третьи лица, равно как и участники договора инвестиционного товарищества, не вправе размещать рекламу совместной инвестиционной деятельности (п. 7 ст. 3 ФЗ "Об инвестиционном товариществе").

Нормы главы 55 ГК РФ о простом товариществе допускают создание "негласного товарищества", т.е. установления в договоре простого товарищества обязательств товарищей о неразглашении содержания этого договора для третьих лиц (п. 1 ст. 1054 ГК РФ). Напротив, пункт 2 ст. 12 ФЗ "Об инвестиционном товариществе" объявляет такие условия, содержащиеся в договорах инвестиционного товарищества, ничтожными.

Особое внимание законодатель уделяет возможности третьих лиц знакомиться с информацией, касающейся инвестиционного товарищества. Процедура детально урегулирована в п. 2-8 ст. 8 ФЗ "Об инвестиционном товариществе".

Доступ третьих лиц к нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса "учредительным документам" инвестиционного товарищества осуществляется исключительно с письменного согласия уполномоченного управляющего товарища, осуществляющего ведение общих дел товарищей, если такой доступ производится не на основании положений федерального законодательства. Однажды данное, это согласие может быть изменено, а равно отозвано уполномоченным управляющим товарищем без письменного разрешения получившего доступ третьего лица в течение срока, установленного соглашением между этим лицом и уполномоченным управляющим товарищем, исключительно на основании решения суда.

Нотариус отвечает за виновно причиненные им указанным третьим лицам убытки, наступившие в результате предоставления им доступа к неполному объему или к устаревшей редакции документов.

При прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, хранящего документы конкретного инвестиционного товарищества, уполномоченный управляющий товарищ обязан письменно уведомить третьих лиц, имеющих согласие на доступ к этим документам, о данном факте и о передаче документов другому нотариусу. Эта обязанность уполномоченного управляющего товарища должна быть исполнена не позднее следующего рабочего дня с даты такой передачи. С этого момента нотариальное удостоверение "последующим" нотариусом изменений, вносимых в договор инвестиционного товарищества, возможно только после предоставления уполномоченным управляющим товарищем документов, подтверждающих надлежащее исполнение им обязанностей по уведомлению третьих лиц*(8). Кроме того, уполномоченный управляющий товарищ в тот же срок выдает письменное согласие на доступ к этим документам тем же лицам, которым такое письменное согласие было выдано нотариусом ранее.

В случае если нарушение уполномоченным управляющим товарищем предусмотренной обязанности по уведомлению явилось причиной возникновения убытков у третьих лиц, имеющих согласие на доступ к документам, они вправе потребовать от уполномоченного управляющего товарища возмещения убытков в полном объеме, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Эти убытки не подлежат распределению между товарищами и возмещаются за счет собственных средств уполномоченного управляющего товарища.

Ответственность товарищей перед третьими лицами зависит, во-первых, от того, оплачен или не оплачен вклад товарища в общее дело. Согласно п. 7 ст. 6 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", товарищ, не внесший (или внесший не полностью) вклад в общее дело и не являющийся управляющим товарищем, отвечает по общим договорным обязательствам товарищей, контрагентами по которым являются субъекты предпринимательской деятельности, всем своим имуществом в пределах не внесенной им в установленный договором инвестиционного товарищества срок части вклада в общее дело. Если вклад должника по обязательству в общее дело оплачен полностью, юридическое значение приобретает уже личность кредитора - контрагента участника инвестиционного товарищества. По обязательствам, контрагентами товарищей по которым являются лица, не имеющие статуса субъектов предпринимательской деятельности, ответственность является солидарной*(9) и полной, т.е. товарищи отвечают всем своим имуществом. Это положение не распространяется на ответственность по налоговым обязательствам.

Если контрагентами товарищей выступают субъекты предпринимательской деятельности, то каждый товарищ отвечает пропорционально и лишь в пределах стоимости оплаченной этим товарищем доли в общем имуществе инвестиционного товарищества. На остальное имущество товарищей по таким обязательствам ответственность может быть распространена исключительно ввиду недостаточности стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов. Эту субсидиарную ответственность участники договора инвестиционного товарищества несут солидарно.

Управляющий товарищ (правопреемник управляющего товарища), расторгнувший договор с другими товарищами (при условии, что договор не прекратил своего действия в силу данного факта), отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре. Соответственно сменивший его в инвестиционном товариществе управляющий товарищ не отвечает по обязательствам, возникшим до своего вступления в число участников договора инвестиционного товарищества.

Согласно п. 3 ст. 19 ФЗ "Об инвестиционном товариществе", товарищи, являющиеся на момент прекращения договора инвестиционного товарищества его участниками, продолжают нести ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц в соответствии с положениями упомянутого закона.

Инвестиционное товарищество представляет собой качественно новое явление в российском законодательстве: будучи разновидностью простого товарищества, оно предусматривает создание полноценных органов на основании заключаемого между его участниками договора, что в известной степени сближает договор простого товарищества с юридическим лицом.

С 1 июля 2012 г. вступают в юридическую силу изменения в ГК РФ, внесенные Федеральным законом от 6 декабря 2011 г. N 393-ФЗ "О внесении изменения в статью 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О хозяйственных партнерствах"*(10) (далее - ФЗ "О хозяйственных партнерствах", суть которых состоит в следующем: перечень юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, пополнился новой категорией - хозяйственные партнерства.

С одной стороны, такой шаг законодателя можно однозначно расценивать как позитивный. В отличие от договоров и иных видов сделок законодательство о юридических лицах не допускает возможности создания комбинированных организационно-правовых форм юридических лиц, а равно не допускает создания юридических лиц в организационно-правовых формах, не предусмотренных законом*(11). С другой стороны, это в определенном смысле ограничивает свободу действий предпринимателя, вынужденного выступать в коммерческом обороте строго в определенных формах. В этой связи очевидно, что, придавая юридический смысл словосочетанию "хозяйственное партнерство", государство в лице законодателей должно было предоставить бизнесу максимум свободы в рамках своих интересов.

С сожалением следует отметить, что ряд организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных положениями ГК РФ, не имеет практического воплощения*(12). Такая же судьба может постигнуть и хозяйственные партнерства.

Хозяйственное партнерство - первая организационно-правовая форма юридического лица, правовой статус которой практически полностью определяется федеральным законом, а не положениями ГК РФ. Из новой редакции ч. 1 ст. 50 ГК РФ следует лишь то, что хозяйственное партнерство, относясь к категории коммерческих юридических лиц, не относится к категории хозяйственных товариществ и обществ, и то, что его учредители имеют в отношении его имущества обязательственные права.

Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах"*(13) входит в объем понятия "гражданское законодательство" и должен соответствовать ГК РФ (абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ).

Именно в соответствии с нормами ГК РФ данный закон определяет: 1) правовое положение хозяйственного партнерства; 2) права и обязанности его участников; 3) жизненные циклы хозяйственного партнерства: порядок его создания, реорганизации (слияние его с другими юридическими лицами, присоединение, разделение, выделение, преобразование) и ликвидации хозяйственного партнерства.

Хозяйственным партнерством является созданная юридическими или физическими лицами (участники партнерства) в количестве от 2 до 50*(14) коммерческая организация, в управлении деятельностью которой участвуют, во-первых, участники партнерства, а во-вторых, иные лица, полномочия которых определены соглашением об управлении партнерством (п. 1 ст. 2, п. 2 и 3 ст. 4 данного закона).

Основной обязанностью участников хозяйственного партнерства является неразглашение конфиденциальной информации о его деятельности и внесение вкладов в складочный капитал партнерства.

Вклад в складочный капитал партнерства может осуществляться деньгами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. В качестве вклада в складочный капитал хозяйственного партнерства не могут выступать ценные бумаги (кроме облигаций хозяйственных обществ, определяемых уполномоченным органом исполнительной власти в сфере финансовых рынков).

Участники партнерства не отвечают по обязательствам самого партнерства, а их потенциальный убыток ограничен суммой их вклада в это партнерство (п. 2 ст. 2). Равным образом и партнерство не отвечает по обязательствам своих участников (п. 2 ст. 3).

Договоры партнерства с кредиторами - субъектами предпринимательской деятельности - могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед такими кредиторами при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли соответствующие обязательства.

Хозяйственные партнерства отвечают по собственным обязательствам всем своим имуществом.

Правоспособность хозяйственного партнерства ограничена, во-первых, уставом партнерства, а во-вторых, соглашением об управлении хозяйственным партнерством. Если какая-либо деятельность определенно запрещена или ограничена иным способом в этих двух документах, то партнерство не может осуществлять ее в силу волеизъявления участников партнерства - физических и юридических лиц.

Общий правовой режим (п. 1 ст. 49 ГК РФ) указывает на зависимость правоспособности всех юридических лиц от видов деятельности, указанных в их учредительных документах. В п. 18 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8*(15) судам при разрешении споров предписывается учитывать, что коммерческие организации могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься. В противном же случае сделки, опосредующие осуществление такого вида деятельности, являются оспоримыми по ст. 173 ГК РФ - они могут быть признаны недействительными по иску самого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль (надзор) за его деятельностью, при условии доказанности факта того, что контрагент указанного юридического лица в сделке знал или заведомо должен был знать о ее незаконности.

Федеральный закон прямо запрещает хозяйственным партнерствам осуществление следующих видов деятельности: выпуск эмиссионных ценных бумаг (облигаций, акций, опционов эмитента и т.д.)*(16); рекламу хозяйственным партнерством своей деятельности.

Правовые аспекты жизненных циклов хозяйственного партнерства определены в ст. 8 (учреждение партнерства), 11-13 (изменение состава участников партнерства), 24 (реорганизация партнерства), 25 (ликвидация партнерства) ФЗ "О хозяйственных партнерствах".

Не допускается создание хозяйственного партнерства путем реорганизации уже существующего юридического лица. Реорганизация же самого хозяйственного партнерства может быть осуществлена исключительно в форме преобразования хозяйственного партнерства в акционерное общество.

Учреждение партнерства осуществляется по решению общего собрания его учредителей. В этом решении должны быть отражены результаты голосования учредителей партнерства и принятые ими решения по вопросам: а) учреждения партнерства; б) заключения соглашения об управлении партнерством; в) избрания органов управления, если их образование предусмотрено соглашением об управлении партнерством или является обязательным в соответствии с ФЗ "О хозяйственных партнерствах"; г) утверждения аудитора хозяйственного партнерства. Два последних решения принимаются методом консенсуса, т.е. на основании единогласного решения учредителей хозяйственного партнерства.

Партнерство не может быть учредителем (участником) иных юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций.

Хозяйственное партнерство, как и любое другое российское юридическое лицо, считается созданным с момента его государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Федеральным законом могут быть предусмотрены особенности учреждения партнерства с участием иностранных юридических лиц, а также иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву. К таковым относится Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации". Положения Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" не распространяются на участие в хозяйственных партнерствах, поскольку последние не относятся к категории хозяйственных обществ.

Также нельзя упускать из виду положения раздела VI части III ГК РФ. В частности, порядок приобретения иностранным юридическим лицом (иной организацией) прав и принятия на себя обязанностей, вопросы правопреемства и, наконец, способность указанной организации отвечать по своим обязательствам определяются на основании правопорядка, в соответствии с которым учреждено юридическое лицо (иная организация).

Прием в хозяйственное партнерство новых участников осуществляется на основании единогласного решения всех участников партнерства (п. 1 ст. 11 ФЗ "О хозяйственных партнерствах").

Соглашение об управлении партнерством может содержать дополнительные права и обязанности участников партнерства, а также лиц, не являющихся участниками партнерства, порядок и сроки их осуществления.

Этот договор обязательно должен содержать: 1) сведения о предмете деятельности хозяйственного партнерства; 2) условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей участников в складочном капитале хозяйственного партнерства; 3) условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства; 4) условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия в партнерстве, о содержании его деятельности, ответственности за нарушение этого правила; 5) порядок разрешения споров участников соглашения об управлении партнерством.

В целом соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие закону условия по вопросам управления хозяйственным партнерством, его деятельности, реорганизации и ликвидации*(17), за исключением случаев, если Федеральный закон "О хозяйственных партнерствах" относит такие положения к реквизитам устава хозяйственных партнерств. Соглашение об управлении заключается при учреждении хозяйственного партнерства. Само партнерство может быть участником соглашения об управлении хозяйственным партнерством в случае, если это предусмотрено его уставом. Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все участники партнерства, а также могут быть лица, не являющиеся участниками партнерства. Соглашение об управлении партнерством заключается в письменной форме и подлежит обязательному нотариальному удостоверению и хранению у нотариуса по месту нахождения партнерства и вступают в силу для участников соглашения об управлении партнерством и третьих лиц с момента такого удостоверения. Вместе с тем соглашение об управлении не подлежит государственной регистрации.

Устав хозяйственного партнерства содержит следующие положения: 1) полное фирменное наименование партнерства; 2) сведения о целях и видах его деятельности; 3) сведения о месте его нахождения; 4) сведения об общем размере и составе складочного капитала партнерства; 5) сведения о порядке хранения документов партнерства, номер лицензии и место нахождения нотариуса по месту нахождения партнерства, у которого удостоверяется и подлежит хранению соглашение об управлении партнерством; 6) сведения о наличии (отсутствии) в хозяйственном партнерстве соглашения об управлении партнерством и об участии (неучастии) в соглашении об управлении самого партнерства; 7) порядок и срок избрания единоличного исполнительного органа партнерства, порядок его деятельности и принятия им решений.

Изменения вносятся в устав партнерства на основании единогласного решения его участников. Изменение устава хозяйственного партнерства подлежит обязательной государственной регистрации и приобретает юридическую силу для третьих лиц именно с момента регистрации.

Реорганизация хозяйственных партнерств происходит в соответствии с положениями ст. 57 ГК РФ о реорганизации юридических лиц. Вместе с тем порядок реорганизации партнерства устанавливается ФЗ "О хозяйственных партнерствах". Как уже было сказано выше, реорганизация хозяйственного партнерства возможна исключительно путем преобразования его в акционерное общество.

Пункт 3 ст. 4 Федерального закона "О хозяйственных партнерствах" требует реорганизации хозяйственного партнерства в акционерное общество, если число участников хозяйственного партнерства превысит 50 человек. В этом случае хозяйственное партнерство может преобразоваться лишь в открытое акционерное общество, поскольку, согласно абз. 2 п. 3 ст. 7 и п. 2 ст. 10 Федерального закона "Об акционерных обществах", число акционеров и учредителей ЗАО не может быть более 50.

Такое решение принимается участниками хозяйственного партнерства единогласно, если иное не предусматривается соглашением об управлении партнерством. Решение должно содержать обязательные реквизиты, перечисленные в п. 4 ст. 24 ФЗ "О хозяйственных партнерствах".

Кроме того, данное решение может содержать сведения об аудиторе общества и прочие данные, размещение которых не противоречит федеральному законодательству.

Этим решением может быть установлен специальный порядок совершения сделок или запрет на их совершение на определенный период. Сделка, совершенная в нарушение этого запрета, является оспоримой - признается недействительной по иску либо самого реорганизуемого партнерства, либо его участника. С момента регистрации акционерного общества, созданного путем преобразования, возможность оспаривания такой сделки теряется.

В течение трех рабочих дней с даты принятия решения о реорганизации хозяйственного партнерства в акционерное общество партнерство обязано сообщить в орган государственной регистрации о начале процедуры реорганизации для внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Кредиторы хозяйственного партнерства приобретают право требования досрочного исполнения или прекращения обязательств хозяйственного партнерства перед ними, а также возмещения убытков в течение 30 дней с даты размещения сообщения о реорганизации. Если указанные кредиторы не имеют такого права в соответствии с заключенным с партнерством договором, то они автоматически приобретают право требовать исполнения обязательств уже у акционерного общества, в которое было преобразовано хозяйственное партнерство, кредитором которого оно являлось.

Порядок ликвидации хозяйственного партнерства устанавливается статьей 61 ГК РФ с учетом требований ФЗ "О хозяйственных партнерствах" и соответствующего соглашения об управлении партнерством.

Пункт 3 ст. 25 данного акта требует ликвидации или преобразования в акционерное общество хозяйственного партнерства, в котором остался один участник. Надо отметить, что в отличие от ликвидации хозяйственного партнерства по другому основанию - в случае если количество его участников превышает 50 - возможно его преобразование не только в открытое, но и в закрытое акционерное общество.

Последний участник хозяйственного партнерства в течение 10 дней с момента приобретения им данного статуса обязан преобразовать это партнерство в акционерное общество или принять решение о его ликвидации. Порядок преобразования или ликвидации хозяйственного партнерства должен быть предусмотрен в соглашении об управлении им. В противном случае происходит ликвидация партнерства в судебном порядке на основании сведений, предоставляемых нотариусом по месту нахождения партнерства по требованию заинтересованных лиц, налогового органа либо иных органов государственной власти или местного самоуправления, которым такое право предоставлено на основании положений федеральных законов.

Законом предусматривается возможность отчуждения доли в складочном капитале хозяйственного партнерства. Однако одновременно закон предоставляет участникам партнерства возможность запретить или ограничить отчуждение долей в партнерстве, предусмотрев такое ограничение в соглашении об управлении партнерством.

Умолчание о таких ограничениях в тексте соглашения об управлении хозяйственным партнерством не означает вместе с тем их отсутствия - статьи 12 и 15 ФЗ "О хозяйственных партнерствах" предоставляют право преимущественного приобретения доли в складочном капитале партнерства, во-первых, остальными участниками партнерства, а во-вторых, самим партнерством.

Сделка, направленная на отчуждение доли в хозяйственном партнерстве, должна быть удостоверена нотариально под угрозой ее недействительности.

Выводы

1. Специфичен субъектный состав соглашения об управлении хозяйственным партнерством. Помимо собственно участников партнерства его сторонами могут быть и другие лица (п. 2 ст. 6 ФЗ "О хозяйственных партнерствах"). Вместе с тем в данном случае положение сторон соглашения об управлении хозяйственным партнерством, не являющихся участниками хозяйственного партнерства, не определено.

2. Федеральные законы "О хозяйственных партнерствах" и "Об инвестиционных товариществах" отражают общую тенденцию к повышению роли нотариата в осуществлении гражданского оборота. Кроме того, нельзя не заметить привязки к определенному нотариусу - нотариусу по месту нахождения, что является явным нововведением: российское законодательство до этого формально вообще не ограничивало право на обращение к нотариусу по территориальному признаку.

3. Сложно не заметить повышенного внимания законодателей к проблеме неразглашения конфиденциальной информации: запрет на рекламу своей деятельности предусмотрен как в отношении инвестиционного товарищества, так и в отношении хозяйственного партнерства.

Правовой статус инвестиционного товарищества предполагает также запрет негласного инвестиционного товарищества, т.е. товарищества, договор о котором содержит нормы о конфиденциальном характере информации о самом факте его существования для третьих лиц.

4. Иерархия применимых норм законодательства об инвестиционном товариществе достаточно сложна.

В том, что касается правового положения участников договора инвестиционного товарищества, их ответственности, жизненных циклов их прав и обязанностей, положения ФЗ "Об инвестиционном товариществе" субсидиарны относительно положений ГК РФ об обязательствах, о гражданско-правовых договорах и, наконец, относительно положений о договорах простого товарищества - то есть нормы ФЗ "Об инвестиционном товариществе" применимы лишь в случае "умолчания" положений ГК РФ.

Прочие отношения, возникающие в связи с осуществлением совместной инвестиционной деятельности на основании договора инвестиционного товарищества, регулируются нормами ГК РФ, федеральных законов и нормативных правовых актов федерального уровня с учетом положений ФЗ "Об инвестиционном товариществе".

Таким образом, иерархия нормативных актов, регулирующих данные отношения, не связанные с правовым статусом участников договора инвестиционного товарищества, их ответственность, возникновение, изменение и прекращение их прав и обязанностей, напротив, построена на принципе приоритета специальной нормы федерального закона над общими нормами ГК РФ.

К.И. Налетов,

Российский государственный торгово-экономический университет,

доцент кафедры гражданского и трудового права

"Гражданин и право", N 9, сентябрь 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2011. N 49 (ч. 1). Ст. 7013.

*(2) Конечно, высока вероятность того, что критерий цели для определения правомерности участия некоммерческой организации в инвестиционном товариществе станет очередной фикцией. Всем известна невысокая эффективность совершенно аналогичного требования п. 3 ст. 50 ГК РФ. Так что это критерий "соответствия цели" как дополнительное требование Федерального закона к участию некоммерческих организаций в инвестиционных товариществах скорее всего можно будет игнорировать.

*(3) Если ведение общих дел товарищей возложено на нескольких управляющих товарищей, договор инвестиционного товарищества должен содержать условия совместного ведения таких дел управляющими товарищами, в том числе порядок взаимодействия при ведении таких дел, распределение между управляющими товарищами предоставленных им другими товарищами прав и обязанностей (п. 13 ст. 9 ФЗ от 28 ноября 2011 г. N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" // СЗ РФ. 2011. N 49 (ч. 1). Ст. 7013).

*(4) Согласно п. 1 постановления Правительства РФ от 26 апреля 2012 г. N 397 "Об осуществлении федеральными органами исполнительной власти отдельных полномочий в целях реализации Федерального закона "Об инвестиционном товариществе" (СЗ РФ. 2012. N 19. Ст. 2422), порядок должен быть установлен Минфином России.

*(5) Определяются в соответствии со ст. 181 части первой Налогового кодекса Российской Федерации.

*(6) См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2008. N 18. Ст. 1940.

*(7) Нельзя не заметить, что данная формулировка законодателя не слишком удачна в части определения объема понятия "лиц, аффилированных по отношению к товарищам". В данный момент наличие отношений аффилированности определяется в соответствии со ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 (в ред. от 26 июля 2006 г.) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" // Бюллетень нормативных актов. 1992. N 2/3. Предполагается, что после изменений норм ГК РФ, ожидаемых к 1 сентября 2012 г., аффилированность будет определяться согласно п. 1 и 2 ст. 532 ГК РФ в ред. Федерального закона "О внесении изменений в положения Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" и подп. 1 ст. 7 проекта Федерального закона "О внесении изменений в положения Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

*(8) Это может быть подтверждено заверенной печатью почтового отделения, описью вложения в почтовое отправление и уведомлением о вручении ценного письма.

*(9) То есть, согласно п. 1 ст. 323 ГК РФ, указанные субъекты предпринимательской деятельности вправе требовать от каждого из товарищей или от них всех совместно выполнения обязательства за другого товарища как полностью, так и в части.

*(10) См.: Российская газета. 2011. 9 декабря.

*(11) Следует поэтому согласиться с мнением С. Корабель в том, что "...с юридической точки зрения дробление юридических лиц, введение новых организационно-правовых форм бессмысленно, но с точки зрения бизнес-практики такая необходимость есть" (Свобода договора // Российская бизнес-газета. 2012. N 843 (14). 10 апреля).

*(12) Практически не встречаются общества с дополнительной ответственностью. Крайне сложно столкнуться на практике с полными товариществами, народными предприятиями и коммандитными товариществами. Впрочем, в связи с грядущими изменениями российского законодательства в соответствии с положениями проекта Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" об этих организационно-правовых формах юридических можно говорить уже в прошедшем времени.

*(13) См.: www.pravo.gov.ru.

*(14) Соглашением об управлении партнерством может быть предусмотрено ограничение общего количества участников партнерства в данных пределах.

*(15) См.: Российская газета ("Ведомственное приложение"). 1996. 10 августа.

*(16) К эмиссионным ценным бумагам не относятся, например, вексель, чек и депозитный сертификат.

*(17) Подробнее см. п. 7 ст. 6 ФЗ "О хозяйственных партнерствах" // СЗ РФ. 2011. N 49 (ч. 5). Ст. 7058.