Вопрос: Правомерно ли государственному заказчику в документации об аукционе в электронной форме на выполнение работ для государственных нужд устанавливать, что обеспечение исполнения контракта должно быть представлено в виде безотзывной банковской гарантии или страхования ответственности по контракту? ("Финансовый вестник: финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет", N 7, июль 2012 г.)

Правомерно ли государственному заказчику в документации об аукционе в электронной форме на выполнение работ для государственных нужд устанавливать, что обеспечение исполнения контракта должно быть представлено в виде безотзывной банковской гарантии или страхования ответственности по контракту?

Государственный заказчик поступает в данном случае неправомерно, когда в документации об аукционе в электронной форме на выполнение работ для государственных нужд устанавливает, что обеспечение исполнения контракта должно быть представлено в виде безотзывной банковской гарантии или страхования ответственности по контракту.

В соответствии с п. 11 ч. 3 ст. 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (Далее - Закон N 94-ФЗ) документация об открытом аукционе в электронной форме должна содержать размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок его предоставления в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта. Размер обеспечения исполнения контракта не может превышать 30% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме, но не может быть менее чем размер аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), или, если размер аванса превышает 30% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), размер обеспечения исполнения контракта не может превышать на 20% размер аванса и не может быть менее чем размер аванса. В случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 50 млн. руб., заказчик, уполномоченный орган обязаны установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от 10 до 30% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса) или, если размер аванса превышает 30% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), в размере, не превышающем на 20% размер аванса, но не менее чем размер аванса. Заказчик, уполномоченный орган вправе определить обязательства по контракту, которые должны быть обеспечены, а в случае поставок новых машин и оборудования, начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) на поставки которых составляет 50 млн. руб. и более, поставок медицинского оборудования обязаны определить такие обязательства (в том числе обязательства о предоставлении вместе с новыми машинами и оборудованием гарантий производителя и поставщика на товар) и обязательство о предоставлении вместе с товаром обеспечения гарантии поставщика на товар в размере от 2 до 10% процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).

Как указано в ч. 19 ст. 41.12 Закона N 94-ФЗ, в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта, контракт заключается только после предоставления участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией, договора поручительства или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, установленном документацией об открытом аукционе в электронной форме. Способ обеспечения исполнения контракта из указанных в настоящей части определяется таким участником открытого аукциона в электронной форме самостоятельно. Если участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, является бюджетное учреждение, предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется.

Минэкономразвития России в Письме от 02.07.2010 N Д22-981 разъяснило, что в соответствии с Законом N 94-ФЗ (ч. 4 ст. 29, ч. 4 ст. 38, ч. 19 ст. 41.12) обеспечение исполнения контракта может предоставляться в виде безотзывной банковской гарантии, страхования ответственности, договора поручительства или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита). При проведении конкурсов и аукционов заказчик может установить, что обеспечение исполнения контракта в виде страхования ответственности по контракту не допускается; при проведении открытых аукционов в электронной форме по главе 3.1 Закона N 94-ФЗ обеспечение исполнения контракта в виде страхования ответственности не предусмотрено.

Способ обеспечения исполнения контракта из вышеуказанных способов самостоятельно определяется участником размещения заказа. Это позволяет участникам размещения заказа выбирать оптимальные для себя и наиболее доступные виды обеспечения исполнения контракта.

Как следует из изложенного, заказчик в аукционной документации не может ограничивать возможность участников размещения заказа выбирать способ обеспечения исполнения контракта, а также не может дополнять перечень способов обеспечения исполнения контракта.

Таким образом, установление в документации об аукционе в электронной форме положения, согласно которому обеспечение исполнения контракта должно быть представлено в виде безотзывной банковской гарантии или страхования ответственности по контракту нарушает ч. 19 ст. 41.12 Закона N 94-ФЗ.

В рассматриваемой ситуации заказчик, с одной стороны, исключает некоторые виды обеспечения исполнения контракта (договор поручительства и передачу заказчику в залог денежных средств), с другой стороны, дополняет возможность участникам размещения заказа предоставить обеспечение исполнения контракта в виде страхования ответственности по контракту. Соответствующие положения документации об аукционе в электронной форме, как мы видим, не соответствуют Закону N 94-ФЗ.

Д.В. Комаров,

советник Аппарата Счетной палаты РФ

1 августа 2012 г.

"Финансовый вестник: финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет", N 7, июль 2012 г.