Когда работа без регистрации становится опасной (В. Абрахимов, "Практический бухгалтерский учет", N 10, октябрь 2012 г.)

Когда работа без регистрации становится опасной

Когда наступает тот момент, после которого работа на себя без регистрации становится опасной?

Вообще, строго говоря, заниматься предпринимательством гражданин вправе лишь после государственной регистрации. Такое требование установлено российским законодательством (ст. 23 ГК РФ).

Применительно к деятельности граждан предпринимательской будет считаться деятельность:

- осуществляемая самостоятельно;

- которая ведётся на свой риск;

- направленная на получение дохода;

- в результате которой доходы получаются систематически.

Таким образом, если вы, гражданин, непосредственно участвуете в сделках от своего имени и в своих интересах, сам несёте риск убытков и, как следствие, получаете систематический доход, то налицо обязанность зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

Что значит "систематический"? В гражданском законодательстве такого определения нет, а определения, данные другими отраслями права, отличаются разнообразием.

В Налоговом кодексе (ст. 120 НК РФ) систематичность означает "два и более в течение одного календарного года". Антимонопольное законодательство (п. 11 ст. 4 Федерального закона от 26.07.06 N 135-ФЗ "О защите конкуренции") увеличивает этот срок до трёх лет.

Минфин России считает, что систематичность означает не реже одного раза в месяц (Методические рекомендации по бухгалтерскому учёту материально-производственных запасов, утв. приказом Минфина России от 28.12.01 N 119н).

Отсутствие единого подхода к определению даёт шанс гражданину, не желающему становиться ПБОЮЛом, поскольку отсутствует возможность точно сказать, когда получение гражданином доходов от пользования имуществом (продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг) подпадает под понятие "систематическое получение доходов".

Можно с уверенностью утверждать, что разовые сделки в рамках гражданско-правовых соглашений не могут свидетельствовать о получении физическим лицом каких-то предпринимательских доходов.

Впрочем, и регулярное получение доходов в рамках договоров гражданско-правового характера не всегда является предпринимательской деятельностью.

Так, например, московские налоговики в письме от 30.03.07 N 28-10/28916 применительно к совершению физическими лицами операций с недвижимым имуществом посоветовали коллегам учитывать следующее.

Примечание. Своё дело - это замечательно, но своё дело без регистрации - это уже мина замедленного действия. Даже если очень не хочется платить налоги, процедуру регистрации пройти придётся: в противном случае получение даже самого дохода будет расценено как незаконное предпринимательство. А дальше - неприятности в виде ответственности. Административной, налоговой и даже уголовной.

НК РФ не устанавливает обязанности регистрации в качестве ПБОЮЛ физических лиц, участвующих в арендных отношениях и (или) сделках по купле-продаже принадлежащего им на праве собственности имущества.

Доходы, получаемые физическими лицами от сдачи в аренду (внаём) и (или) реализации движимого или недвижимого имущества, указаны в статье 208 НК РФ в качестве самостоятельного вида доходов, облагаемых НДФЛ.

Статья 23 ГК РФ обязывает граждан при ведении предпринимательской деятельности получить статус индивидуальных предпринимателей. Однако необходимость регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя связана не просто с совершением возмездных сделок, а с осуществлением деятельности особого рода.

Иными словами, факта совершения гражданином сделок на возмездной основе для признания его предпринимателем недостаточно, если совершаемые им сделки не образуют деятельности.

Налоговики указали, что на наличие в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут указывать следующие факты:

- изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации. Например: приобретение грузового транспорта для оказания услуг по грузоперевозкам, приобретение нежилых помещений для последующей сдачи в аренду или приобретение профессионального оборудования и инструментов;

- ведение учёта хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок. Об этом могут свидетельствовать документы, договоры, расписки, изымаемые, как правило, уже при обыске;

- взаимосвязанность всех совершённых гражданином в определённый период времени сделок, например несение затрат на содержание данного имущества;

- регулярность деятельности, т.е. наличие устойчивых связей с продавцами, покупателями и прочими партнёрами.

Напомним, что в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1, утв. постановлением Госстандарта РФ от 06.11.01 N 454-ст "О принятии и введении в действие ОКВЭД") экономическая деятельность имеет место тогда, когда ресурсы, оборудование, рабочая сила, технологии, сырьё, материалы, энергия (информационные ресурсы) объединяются в производственный процесс, имеющий целью производство продукции (оказание услуг). Экономическая деятельность характеризуется затратами на производство, процессом производства и выпуском продукции (оказанием услуг).

Таким образом, если сдача имущества в аренду или внаём либо купля-продажа имущества осуществляются при наличии признаков экономической предпринимательской деятельности, то гражданин обязан зарегистрироваться в налоговых органах в качестве ПБОЮЛ.

Если эти операции не содержат признаков экономической предпринимательской деятельности, то у гражданина нет обязанности регистрироваться.

Примечание. По смыслу гражданского законодательства движимое и недвижимое имущество, находящееся в личной собственности физического лица, является материально-вещественной ценностью, действующей в натуральной форме в течение длительного времени, и суть этой ценности не меняется в зависимости от изменения статуса самого физического лица.

Аналогичную точку зрения высказал и Минфин России (письмо от 22.09.06 N 03-05-01-03/125).

Полагаем, что такой подход к предпринимательской деятельности гражданина должен применяться не относительно аренды, найма, купли-продажи недвижимости, но и в отношении других видов гражданско-правовых договоров (подряда, возмездного оказания услуг, аренды транспортного средства с экипажем).

Каковы последствия несоблюдения требований закона относительно регистрации?

Так, если гражданин осуществляет предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве ПБОЮЛ, то он не вправе ссылаться в отношении заключённых им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. И суд вправе применить к таким сделкам правовые нормы об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 НК РФ). Аналогичное правило предусмотрено в статье 11 НК РФ, а также в статье 2 Федерального закона от 24.07.09 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования".

Теперь об ответственности.

Пренебрежение требованиями о государственной регистрации физического лица в качестве ПБОЮЛ может повлечь за собой административную ответственность, что может вылиться в штраф от 500 до 2000 руб. (п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ).

Отдельные случаи продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг) лицом, не зарегистрированным в качестве ПБОЮЛ, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если:

- количество товара;

- его ассортимент;

- объёмы выполненных работ, оказанных услуг;

- другие обстоятельства - не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли (п. 13 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.10.06 N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Что может являться доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли? Это могут быть:

- показания лиц, оплативших товары (работы, услуги);

- расписки в получении гражданином денежных средств;

- выписки из его банковских счетов;

- акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг) - при условии, что из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию указанных товаров (выполнение работ, оказание услуг).

Также доказательствами будут являться:

- размещение рекламных объявлений;

- выставление образцов товаров в местах продажи;

- закупка товаров и материалов;

- заключение договоров аренды помещений.

Кстати, отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных статьёй 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не её обязательным результатом. Отсутствие дохода от осуществления предпринимательской деятельности не может служить основанием для непризнания осуществляемой деятельности предпринимательской.

Помимо административного штрафа гражданину, не желающему регистрироваться, может грозить и налоговая ответственность - по статье 116 НК РФ. Налоговики в силу подпункта 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ могут начислить налоги расчётным путём. В этом случае сумма может быть весьма внушительной. Кроме того, не будем забывать про пени и штраф по статье 122 НК РФ.

Так, согласно части 1 статьи 171 УК РФ осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если это деяние сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, наказывается:

- штрафом в размере до 300 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до двух лет, либо

- обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо

- арестом на срок до 6 месяцев.

Под крупным размером понимается доход в сумме, превышающей 1 500 000 руб., под особо крупным размером - 6 000 000 руб.

Примечание. Особо невезучий коммерсант может быть привлечён и к уголовной ответственности по статье 171 УК РФ.

Если же доход от регулярной деятельности превысил 6 000 000 руб. либо преступление совершено организованной группой, то это деяние согласно части 2 статьи 171 УК РФ альтернативно наказывается:

- штрафом в размере от 100 000 до 500 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период от одного года до трёх лет;

- лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до шести месяцев либо без такового.

В. Абрахимов,

юрист консалтинговой компании "Альпийский ветер"

"Практический бухгалтерский учет", N 10, октябрь 2012 г.