Предприятие промышленности в роли поручителя (А.Г. Снегирев, "Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", N 9, сентябрь 2012 г.)

Предприятие промышленности в роли поручителя

Поручительство - это один из способов обеспечения исполнения обязательства по договору. Наличие поручителя повышает доверие к должнику. Так, при заключении кредитного договора обеспечение исполнения обязательства поручительством может позволить получить большую сумму кредита под более низкие процентные ставки. Наличие общих экономических интересов может поставить предприятие промышленности в условия, когда поручительство - гарантия продолжения сотрудничества с должником. Стоит ли идти на такой риск и чего нужно опасаться?

В Гражданском кодексе поручительству посвящен § 5 гл. 23 "Обеспечение исполнения обязательств" (ст. 361-367). Совсем недавно Пленум ВАС выпустил разъяснения по вопросам, возникающим при рассмотрении арбитражными судами споров, связанных с поручительством (Постановление от 12.07.2012 N 42 (далее - Постановление)).

Итак, согласно ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Таким образом, договор поручительства - это двухстороннее соглашение между кредитором и поручителем, выступающим на стороне должника. Поэтому данный договор вполне может быть заключен без согласия или уведомления должника, на действительность договора поручительства названное обстоятельство не влияет, чего не скажешь про форму такого договора. В соответствии со ст. 362 ГК РФ договор поручительства совершается исключительно в письменной форме. Несоблюдение данного требования влечет недействительность договора поручительства.

О последствиях отсутствия согласия должника

Следует знать, что отсутствие согласия (уведомления) должника может "выйти боком" поручителю. Предположим, судом установлены согласованные действия кредитора и поручителя, направленные на заключение договора поручительства вопреки желанию должника и способные привести к неблагоприятным для него последствиям, например:

- изменение подсудности спора (допустим, иск кредитора к должнику и поручителю, находящимся на территориях разных субъектов РФ, предъявлен по месту нахождения последнего). Напомним: выбор между арбитражными судами, которым подсудно дело, принадлежит истцу (п. 7 ст. 36 АПК РФ);

- переход к поручителю прав требования к должнику, несмотря на предусмотренный в основном обязательстве запрет уступки требований без согласия должника.

В таких ситуациях Пленум ВАС рекомендует арбитрам исходить из следующего (п. 5 Постановления). В силу п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются действия, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Последствием допущенного нарушения является отказ лицу в защите принадлежащего ему права (п. 2 указанной статьи). В связи с этим суд может не признать состоявшимся переход прав к поручителю на основании п. 1 ст. 365 ГК РФ или определить надлежащую подсудность спора между кредитором и должником (например, если будет установлено, что договор поручительства был заключен без ведома и согласия должника для недобросовестного изменения подсудности дела, суд может выделить требование в отношении должника в отдельное производство и передать его в суд по месту нахождения должника). Кроме того, в силу общих правил об обязательствах (ст. 308 ГК РФ) на должника не могут быть возложены негативные последствия неисполнения обязанности по уведомлению поручителя, установленные в ст. 366 ГК РФ. (Согласно ст. 366 ГК РФ должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя.)

О том, что единственной целью заключения договора поручительства является изменение территориальной подсудности дела, может свидетельствовать совокупность следующих обстоятельств:

- между поручителем и должником отсутствуют какие-либо отношения (корпоративные, обязательственные, родственные и пр.), объясняющие экономическую цель выдачи поручительства за должника;

- иск по обязательству, обеспеченному поручительством, предъявлен в суд, который расположен в месте нахождения истца или в непосредственной близости к нему, либо отличается от суда, указанного в договоре кредитора и должника, либо расположен таким образом, что личное участие должника в рассмотрении дела может быть существенно затруднено.

О договоренности между поручителем и должником

Как мы выяснили, договор поручительства может быть заключен вообще без какого-либо участия должника. Однако возможна и совсем другая ситуация, когда мотивом принятия на себя обязательств по договору поручительства, заключенному поручителем с кредитором, явилось соглашение между должником и поручителем (договор о выдаче поручительства). Об этом договоре упоминается в п. 3 ст. 365 "Права поручителя, исполнившего обязательство" ГК РФ. В данном пункте сказано: правила, установленные ст. 365 ГК РФ, применяются при условии, что законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником не установлено иное либо иное не вытекает из отношений между ними. Следует учитывать, что расторжение договора о выдаче поручительства, признание его недействительным или незаключенным не влечет прекращения поручительства. Это следует из п. 3 ст. 308 ГК РФ, согласно которому обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

В какой форме поручитель исполняет обязательство?

По мнению судей ФАС ВСО (Постановление от 20.07.2012 по делу N А19-13533/2011), исходя из смысла п. 2 ст. 363 ГК РФ, поручительство является отдельной гражданско-правовой сделкой, порождающей денежное обязательство. Подтверждает это и позиция Пленума ВАС: обязательство поручителя по общему правилу исполняется им в денежной форме. Причем это не препятствует обеспечению поручительством неденежного обязательства должника (например, по передаче товара, выполнению работ, оказанию услуг, воздержанию от совершения определенных действий). Ведь у кредитора по этим обязательствам при определенных обстоятельствах (например, при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обязательства) могут возникать денежные требования к должнику (о возмещении убытков, взыскании неустойки, возврате аванса) (п. 1 Постановления). В случае предъявления кредитором к поручителю иска о понуждении исполнить обеспеченное обязательство в натуре такой иск не подлежит удовлетворению, поскольку поручитель обязан уплатить денежную сумму, соответствующую имущественным потерям кредитора. Вместе с тем поручитель не лишен права предложить кредитору надлежащее исполнение неденежного обязательства за должника по правилам п. 1 ст. 313 ГК РФ (п. 12 Постановления).

Когда наступает ответственность поручителя?

При заключении договора поручительства поручитель, по сути, соглашается в случае необходимости исполнить чужое обязательство. Эта необходимость возникает при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства (поэтому иск кредитора к поручителю может быть удовлетворен только в случае наступления такого обстоятельства). При этом, как пояснил Пленум ВАС (абз. 4 п. 35 Постановления), договором поручительства может быть установлено, что кредитор получает право на предъявление требований к поручителю только после наступления определенных обстоятельств, например:

- в случае неисполнения должником обязательства в течение срока, установленного для исполнения исполнительного документа о взыскании задолженности основного должника в пользу кредитора;

- в случае признания должника банкротом.

По общему правилу "ответ" перед кредитором поручитель и должник держат солидарно (п. 1 ст. 363 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения долга как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части. Следовательно, кредитор вправе предъявить иски одновременно и должнику, и поручителю либо выставить требование только одному из них (п. 7 Постановления). Для предъявления требования к поручителю достаточно факта неисполнения либо ненадлежащего исполнения обеспеченного обязательства, кредитор не обязан доказывать, что он предпринимал попытки получить исполнение от должника (в частности, направил претензию должнику, предъявил ему иск и т.п.).

Исключение из общего правила, заключающееся в том, что поручитель несет субсидиарную ответственность, может быть предусмотрено законом или договором поручительства. При таком раскладе в силу требований п. 1 ст. 399 ГК РФ кредитор в первую очередь должен потребовать исполнения обязательства от основного должника. Если последний отказался удовлетворить требование кредитора либо не ответил в разумный срок на предложение исполнить обязательство, требование может быть предъявлено лицу, которое несет субсидиарную ответственность, то есть поручителю. Таким образом, при субсидиарном характере ответственности поручителя для предъявления к нему требования кредитору достаточно доказать, что должник отказался исполнить обязательство, обеспеченное поручительством, либо не ответил в разумный срок на предъявленное требование (абз. 3 п. 35 Постановления). Однако указанное обстоятельство не означает, что поручителю придется выполнять предъявленное требование, у него есть еще один козырь. Если требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания с него средств, кредитор не вправе "идти" к поручителю (п. 2 ст. 399 ГК РФ). Кстати, возражение о том, что требование к должнику может быть погашено путем зачета встречных однородных требований, поручитель вправе заявить кредитору и при солидарной ответственности (абз. 2 п. 25 Постановления).

К сведению. Проектом Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - проект) ст. 364 ГК РФ предлагается дополнить нормой следующего содержания. Поручитель вправе не исполнять обязательство, обеспеченное поручительством, пока кредитор имеет возможность получить удовлетворение своего требования путем его зачета против требования должника.

Поручитель может столкнуться с такой ситуацией. Им исполнен договор поручительства (например, поручитель уплатил кредитору соответствующую денежную сумму) после предъявления кредитором иска к должнику. При таких обстоятельствах поручитель вправе обратиться в суд с ходатайством о вступлении в дело в качестве процессуального правопреемника кредитора по требованию о взыскании долга по обеспеченному обязательству, уплате процентов и т.д. Самостоятельный иск поручителя к должнику подлежит оставлению без рассмотрения, а производство по делу, возбужденному по иску поручителя к должнику, должно быть прекращено (п. 8 Постановления).

Что меняется, если поручитель или должник принял решение о реорганизации?

Пленум ВАС в п. 19 Постановления рассмотрел ситуацию, связанную с реорганизацией должника. Предположим, разделительный баланс не позволяет определить правопреемника реорганизованного должника либо при его утверждении было допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого юридического лица между его правопреемниками, которое привело к явному ущемлению интересов кредиторов этого юридического лица. С учетом положений п. 1 ст. 6, п. 4 ст. 60 ГК РФ следует исходить из того, что все вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица отвечают перед поручителем, исполнившим обеспеченное обязательство, солидарно. В свою очередь, возмещение лицу, удовлетворившему требования поручителя, уплаченных денежных сумм осуществляется правопреемником должника по обеспеченному обязательству в соответствии с разделительным балансом, соглашением правопреемников либо, если такое соглашение отсутствует и разделительный баланс не позволяет установить должника по обязательству, на основании ст. 325 ГК РФ. Во-первых, должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, выпадающей на него самого. Во-вторых, не уплаченная одним из солидарных должников должнику, исполнившему солидарную обязанность, сумма выпадает в равной доле на этого должника и остальных должников.

Решение о проведении реорганизации может быть принято и поручителем. Пленум ВАС прокомментировал это следующим образом: кредитор не вправе потребовать от поручителя досрочного исполнения обязательства по договору поручительства в случае реорганизации поручителя (п. 22 Постановления). При наступлении соответствующих обстоятельств (при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного обязательства) кредитор сможет обратиться к правопреемнику поручителя, который определяется в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом. Если определить конкретного правопреемника не представляется возможным, вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица отвечают перед кредитором солидарно. В этом случае к отношениям указанных лиц между собой и кредитором применяются правила Гражданского кодекса о совместно выданном поручительстве (п. 3 ст. 363 ГК РФ).

Размер ответственности поручителя

На основании п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник. Это означает, что у поручителя может возникнуть необходимость уплаты за должника не только основной суммы долга, но и процентов, а также возмещения судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником обязательства. В то же время договором поручительства может быть предусмотрено иное (например, то, что на поручителя не возлагается ответственность за уплату неустойки). Поэтому указание в договоре поручительства на ответственность за возврат долга и уплату процентов является условием об ограничении ответственности поручителя только этими суммами (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 N 28).

Следует отметить еще один момент. Первоначальное обязательство должника может измениться (в случае увеличения суммы долга должника перед кредитором, размера процентов по денежному обязательству). (Подчеркнем: данное обстоятельство само по себе не ухудшает положение поручителя и не прекращает поручительство.) Поручитель отвечает перед кредитором на измененных условиях только при условии, что он дал на это согласие. Это может быть заранее данное согласие, включенное в договор поручительства. В этом случае согласие должно быть явно выраженным и предусматривать пределы изменения обязательства, при которых поручитель согласен отвечать по обязательствам должника. Такими пределами могут быть денежная сумма или размер процентов, на которые могут быть увеличены сумма долга и проценты по нему соответственно, срок, на который может быть увеличен или сокращен срок исполнения обеспеченного обязательства. Если пределы изменения обязательства в договоре поручительства не установлены, а обеспеченное обязательство изменилось, поручитель отвечает перед кредитором на первоначальных условиях обеспеченного обязательства, как если бы изменения обязательства не произошло (п. 16 Постановления).

Обратите внимание: поручитель может оспорить условие договора поручительства о том, что при изменении обязательства он отвечает на изменившихся условиях, если договор поручительства является типовым, с заранее определенными условиями, и поручитель был фактически лишен возможности повлиять на его содержание. То же самое касается условия об ответственности поручителя за нового должника при переводе долга. Здесь применяется правило, зафиксированное в п. 2 ст. 428 "Договор присоединения" ГК РФ. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения (хоть и не противоречит закону и иным правовым актам):

- лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;

- исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств;

- содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Как избежать ответственности?

В соответствии со ст. 364 ГК РФ поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Это может быть возражение:

- о ничтожности сделки, из которой возникло обеспеченное поручительством обязательство, либо недействительности оспоримой сделки, признанной таковой судом;

- о неисполнении либо ненадлежащем исполнении кредитором по обеспеченному обязательству обязанностей, установленных законом или договором;

- об истечении исковой давности по требованию кредитора;

- о прекращении обеспеченного обязательства по основаниям, установленным законом или договором;

- о снижении суммы неустойки, подлежащей уплате должником на основании ст. 333 ГК РФ.

Причем поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

Пленум ВАС (п. 24 Постановления) добавил, что возражения, которые поручитель вправе выдвигать против требования кредитора, не ограничиваются только теми возражениями, которые может выдвигать должник. Так, в споре с кредитором поручитель вправе:

- заявить о ничтожности договора поручительства;

- предъявить встречный иск о недействительности договора поручительства как оспоримой сделки либо ссылаться на недействительность оспоримой сделки, признанной таковой судом;

- ссылаться на прекращение поручительства как по основаниям, предусмотренным ст. 367 ГК РФ, так и по иным основаниям.

Важно: ограничение договором поручительства возражений поручителя, связанных с отношениями кредитора и поручителя, не допускается.

О правах поручителя, исполнившего обязательство

Согласно п. 1 ст. 365 ГК РФ после исполнения обязательства к поручителю переходят права кредитора по обеспеченному обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю (естественно, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора). Поручитель, по сути, становится новым кредитором (причем как в основном, так и в залоговом обязательстве), который среди прочего может потребовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с исполнением обязательства за должника. Подтверждает это и то обстоятельство, что кредитор в силу п. 2 ст. 365 ГК РФ должен вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

А вот потребовать от должника компенсировать расходы, возникшие в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением самим поручителем обязательств по договору поручительства перед кредитором, поручитель не вправе (п. 11 Постановления).

Если поручитель исполняет обязательства за должника лишь в части, кредитор и поручитель становятся созалогодержателями, имеющими равные права на удовлетворение своих требований исходя из стоимости заложенного имущества (если залог установлен). Однако поручитель не может осуществить перешедшее к нему право во вред кредитору, получившему лишь частичное исполнение. А вот кредитор, наоборот, вправе самостоятельно осуществлять свои права в отношении остальной части своего требования преимущественно перед поручителем (п. 30 Постановления). В то же время порядок и очередность удовлетворения требований кредитора и поручителя могут быть определены соглашением между ними.

Заметим: должник, которому было известно о предъявлении кредитором требования к поручителю, против требования поручителя не может противопоставить возражения, которые были или должны были быть ему известны, но не были заблаговременно сообщены поручителю. Однако, если окажется, что поручитель не принял мер, направленных на привлечение должника к участию в деле, возбужденном кредитором против поручителя, либо не предложил должнику сообщить об имеющихся возражениях против требования кредитора, это развязывает должнику руки. Тогда он вправе выдвигать против требования поручителя любые возражения, основанные на своих отношениях с кредитором (п. 26 Постановления). В будущем данные положения планируется закрепить в ст. 366 ГК РФ (см. проект).

Основания для прекращения поручительства

Об этом идет речь в ст. 367 ГК РФ. В ней приведены следующие обстоятельства, при возникновении которых поручительство прекращается:

1) прекращение обеспеченного поручительством обязательства. Здесь следует отметить следующее. Прекращение основного обязательства в результате исключения из ЕГРЮЛ юридического лица - должника не прекращает поручительство, если кредитор до исключения должника из названного реестра реализовал свое право в отношении поручителя, например, посредством предъявления иска (п. 21 Постановления);

2) изменение этого обязательства, которое влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные для поручителя последствия, без согласия последнего. (К сведению: на основании подготовленных проектом изменений в описанной ситуации поручителю предложено отвечать на прежних условиях.) Таким образом, обстоятельством, увеличивающим объем ответственности и приводящим к иным неблагоприятным для поручителя последствиям, может оказаться изменение условий основного обязательства. Основанием для вывода об ухудшении положения поручителя и связанном с этим прекращении поручительства может быть заключение между кредитором и должником соглашения о рассмотрении дела в третейском суде или суде иностранного государства, изменение должником и кредитором права, применимого к отношениям сторон обеспеченного обязательства. (Это не касается случаев, когда доказана согласованность действий должника и поручителя при выдаче поручительства.)

Пленум ВАС заострил внимание на такой ситуации. Выдача поручительства за должника была обусловлена иными обстоятельствами, чем наличие общего с ним экономического интереса (например, систематическая выдача поручительств за вознаграждение является одним из видов предпринимательской деятельности поручителя), и в результате не согласованного с поручителем изменения условий обеспеченного обязательства оно стало заведомо неисполнимым. Если поручитель сможет доказать это, поручительство прекращается. В то же время, если будет установлено, что поручитель знал или должен был знать о таких изменениях обязательства, но не выразил своего несогласия с ними, ему придется отвечать на первоначальных условиях обеспеченного обязательства (абз. 5 п. 37 Постановления);

3) перевод на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (в соответствии с предложенными проектом изменениями: если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о переводе долга не согласился отвечать за нового должника). (Это не касается ситуации, когда происходит реорганизация должника, поскольку тогда долг переходит к правопреемнику реорганизованного лица в силу универсального правопреемства.) Таким образом, по действующим правилам кредитор должен получить согласие поручителя отвечать за определенного должника, на которого будет или уже переведен долг. Согласие поручителя отвечать за нового должника, на которого будет переведен долг, должно быть ясно выраженным и содержать критерии, позволяющие с высокой степенью определенности установить круг лиц, при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу (п. 17 Постановления). А вот смена кредитора (в связи с уступкой права требования), в том числе при отсутствии согласия поручителя, не является причиной для прекращения поручительства;

4) отказ кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем. Пленум ВАС подчеркнул: данная норма не применяется в случаях, когда кредитору было предложено заключить соглашение о принятии в качестве отступного предмета залога или иного имущества либо кредитор отказался от предложения изменить порядок или способ исполнения обязательства, обеспеченного поручительством (п. 23 Постановления);

5) истечение срока поручительства.

Когда истекает срок поручительства?

Срок, на который дано поручительство, может быть указан в договоре поручительства. Причем предъявление кредитором требования к должнику о досрочном исполнении обязательства не влияет на течение срока действия поручительства, так как поручитель отвечает перед кредитором до истечения срока действия поручительства, установленного в договоре поручительства (п. 34 Постановления).

А на какие сроки следует ориентироваться, если срок поручительства договором не определен? (Обратите внимание: не рассматривается как устанавливающее срок действия поручительства условие договора о действии поручительства до фактического исполнения обеспеченного обязательства.) Итак, поручительство прекращается, если кредитор не предъявил иска к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства. Если поручительством обеспечивается обязательство, срок исполнения которого наступил уже в момент заключения указанного договора и которое не исполнено должником, годичный срок исчисляется со дня заключения договора поручительства (абз. 3 п. 33 Постановления). Кстати, заключение договора поручительства после наступления срока исполнения основного обязательства, не исполненного должником, не является основанием для признания такого договора недействительным, поскольку закон не содержит запрета на установление обеспечения по просроченному обязательству (п. 3 Постановления).

Предположим, у кредитора возникло право потребовать досрочного исполнения обязательства. Тогда поручительство прекращается, если кредитор не "постучался" к поручителю в течение года со дня предъявления требования о досрочном исполнении обязательства должнику (если только иной срок или порядок его определения не установлен договором поручительства).

Ну и последняя ситуация: срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен либо определен моментом востребования (в том числе по требованиям о возмещении вреда, возврате неосновательного обогащения). В таких условиях поручительство прекращается, если кредитор не предъявил иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства. Обратите внимание: указанные сроки не являются сроками исковой давности, поэтому к ним не применяются положения гл. 12 "Исковая давность" ГК РФ.

Добавим: при не согласованном с поручителем сокращении или увеличении срока исполнения обязательства, обеспеченного поручительством, поручительство сохраняется, а поручитель отвечает перед кредитором до истечения сроков, определяемых с учетом первоначальных условий обязательства (абз. 4 п. 37 Постановления).

Лжеоснования для прекращения поручительства

Как отметил Пленум ВАС в п. 15 Постановления, не является основанием для прекращения поручительства расторжение основного договора (договора, из которого возникли обязательства, обеспеченные поручительством). Поручительство продолжает обеспечивать те из обязательств, которые сохраняются при расторжении основного договора (основная сумма долга и проценты по кредитному договору, задолженность по выплате арендной платы) либо образуются в результате его расторжения (обязательства по возвращению того, что было предоставлено стороной по договору, либо по выплате стоимости предоставленного имущества).

Более того, согласно абз. 2 ст. 361 ГК РФ договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Поэтому стороны договора поручительства вправе предусмотреть, что поручительство обеспечивает не только обязательства, возникающие из договора (к примеру, о возврате кредита и процентов за его использование), но и требование:

- о возврате полученного (о возмещении в деньгах стоимости полученного) по такому договору при его недействительности;

- о возврате неосновательного обогащения при признании договора незаключенным.

К сведению. Договор поручительства по будущим обязательствам считается заключенным сторонами, а предусмотренные им дополнительные права и обязанности (обязанность поручителя с момента заключения названного договора поддерживать определенный остаток на счетах в банке, раскрывать кредитору информацию об определенных фактах) - возникшими с момента достижения сторонами такого договора в установленной форме согласия по его существенным условиям. При этом требования к поручителю, связанные с нарушением должником обеспеченного обязательства, могут быть предъявлены кредитором лишь при наступлении обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 363 ГК РФ, то есть при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства.

Не влекут прекращение поручительства и следующие обстоятельства (абз. 2 п. 38 Постановления):

- ухудшение положения должника вследствие совершения кредитором действий, направленных на защиту своего права (например, предъявление требования о досрочном исполнении обязательства);

- переход прав кредитора по обязательству, выраженному в иностранной валюте, к лицу, не имеющему права получать платежи в иностранной валюте;

- возникновение у поручителя дополнительных обязанностей, установленных нормами публичного права (содержащихся в законодательстве о банках и банковской деятельности, защите конкуренции, валютном контроле, рынке ценных бумаг и пр.);

- отзыв лицензии у должника.

То же самое касается ситуации, когда поручитель и должник перестают быть связанными общими экономическими интересами, имевшими место в момент выдачи поручительства (п. 9 Постановления). Указанные интересы могут быть, например, в случае, когда поручитель и должник являются основным и дочерним обществами, преобладающим и зависимым обществами, обществами, взаимно участвующими в капиталах друг друга, лицами, совместно действующими на основе договора простого товарищества.

Все дополнительные издержки поручителя, возникшие в перечисленных случаях, подлежат возмещению должником.

Как мы указали выше, не может послужить основанием для прекращения поручительства уступка прав требований по основному обязательству иному лицу, в том числе цедентом - российской компанией цессионарию - иностранному юридическому лицу. В деле, которое дошло до Президиума ВАС, были рассмотрены возражения общества (поручителя), не давшего согласия на заключение договора цессии, о том, что у него возникли дополнительные обязанности, влекущие для него неблагоприятные последствия, связанные с необходимостью оформлять паспорт сделки и руководствоваться законодательством страны места нахождения нового кредитора. Высший арбитр посчитал (Постановление от 19.06.2012 N 1058/12): при возникновении публично-правовой обязанности хозяйствующего субъекта исполнять требования российского законодательства (в том числе о валютном регулировании и валютном контроле) его частноправовые обязательства, вытекающие из кредитного договора и договора поручительства, не изменяются, объем ответственности поручителя перед кредитором также остается прежним. Поэтому поручительство не может быть прекращено по правилам п. 1 ст. 367 ГК РФ. Более того, согласно Инструкции ЦБ РФ N 117-И*(1) обязанность по оформлению паспорта сделки при заключении внешнеторгового контракта, кредитного договора или договора займа с нерезидентом возложена только на резидента-заемщика (резидента-должника). Следовательно, на резидента - поручителя по основному обязательству требование об оформлении паспорта сделки не распространяется, что также подтверждено разъяснениями ЦБ РФ, изложенными в Письме от 11.11.2011 N 12-1-5/2066.

Обязательство исполнено и должником, и поручителем: что делать?

Одно из оснований для прекращения поручительства - прекращение обеспеченного поручительством обязательства. Согласно п. 1 ст. 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. Допустим, обязательство прекращено надлежащим исполнением (то есть должник выполнил свои обязательства). О том, что поручительство прекращено по указанному основанию, поручитель должен узнать от должника, который в соответствии со ст. 366 ГК РФ после исполнения обязательства обязан немедленно известить об этом поручителя. Если должник проигнорирует данное требование, а поручитель также исполнит обязательство, последний вправе по своему выбору:

- взыскать с кредитора неосновательно полученное;

- предъявить регрессное требование к должнику.

Поручителю также возмещаются расходы, возникшие у него в связи с исполнением обязательства перед кредитором (п. 31 Постановления). А вот должник, которому выставлено регрессное требование, может взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

Последствия признания договора поручительства недействительным

Предположим, договор поручительства, исполненный поручителем, признан недействительной сделкой. Согласно п. 2 ст. 167 ГК РФ по общему правилу при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке. Поэтому, если судом будут применены последствия недействительности сделки в виде возврата всего переданного по ней, кредитор обязан возвратить поручителю все полученное от него, на что и обратил внимание Пленум ВАС (п. 40 Постановления). А вот предъявленные в такой ситуации поручителем к должнику требования, основанные в том числе на положениях гл. 60 "Обязательства вследствие неосновательного обогащения" ГК РФ, удовлетворению не подлежат, поскольку:

- недействительность договора поручительства не затрагивает отношений кредитора и должника. Это следует из п. 2 ст. 329 ГК РФ, в силу которого недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности этого обязательства (основного обязательства);

- должник не извлекает выгоду из действий поручителя, так как его обязательство перед кредитором не прекратилось.

* * *

Казалось бы, что может быть проще: поручиться за другого перед кредитором. Однако уже на этапе заключения договора поручительства поручителю стоит задуматься о возможных негативных последствиях, которые могут возникнуть при отсутствии согласия (уведомления) должника на заключение такого договора. Также следует обратить внимание на то, какого рода ответственность поручитель соглашается нести: субсидиарную или солидарную. Предпочтительнее, естественно, первый вариант, когда исполнения обязательства кредитор будет требовать в первую очередь от должника, а уже потом от поручителя. Важным моментом, который стоит обговорить в договоре поручительства, является и размер ответственности: нужно уточнить, какие именно обязательства должника должен в случае необходимости погасить поручитель.

Трудности могут возникнуть и в отношении определения момента, когда поручительство прекращается, в частности, если срок поручительства не определен в договоре поручительства. Поручитель может столкнуться и с нестандартными ситуациями, которые не влекут прекращения поручительства. Таковой, к примеру, является ситуация, когда право требования долга на основании договора уступки права переходит к новому лицу - иностранной компании.

А.Г. Снегирев,

эксперт журнала "Промышленность:

бухгалтерский учет и налогообложение"

"Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", N 9, сентябрь 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Инструкция ЦБ РФ от 15.06.2004 N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок". Утрачивает силу с 01.10.2012 в связи с изданием Инструкции ЦБ РФ от 04.06.2012 N 138-И.