Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 15 февраля 2012 г. N 22-1409 (ключевые темы: незаконное приобретение - ограничение свободы - сильнодействующие вещества - наркотические средства - рецидив преступлений)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 15 февраля 2012 г. N 22-1409

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Поляковой Л.Ф.,

судей Пасюнина Ю.А., Аббазова И.З.,

при секретаре Фроловой А.С.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление заместителя Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Вельковой Л.А.

на приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 07 декабря 2011 года, которым

Федорук А.С.,

осужден по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ за преступление, совершенное 21 февраля 2011 года к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы;

по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ за преступление, совершенное 25 марта 2011 года к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы;

по ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы;

по ст. 234 ч. 3 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

по ст. 222 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

по ст. 232 ч. 1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Федоруку А.С. назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока отбывания наказания с 26 марта 2011 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Пасюнина Ю.А., выслушав объяснение адвоката Иващенко Д.В. по доводам кассационного представления, мнение прокурора Шемберёвой Е.В., поддержавшей доводы кассационного представления и просившей снизить Федоруку А.С. по ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ наказание до 2 лет 8 месяцев лишения свободы без ограничения свободы, исключить из осуждения по ст. ст. 234 ч. 3, 222 ч. 1 УК РФ незаконное приобретение, судебная коллегия установила:

Федорук А.С. признан виновным:

в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств 21 февраля и 25 марта 2011 года;

в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств;

в незаконном приобретении и хранении в целях сбыта сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, в крупном размере;

в незаконном приобретении, хранении огнестрельного оружия и боеприпасов;

в организации и содержании притона для потребления наркотических средств.

Преступления совершены в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Федорук А.С., согласившись с предъявленным ему обвинением, ходатайствовал о постановлении приговора без судебного разбирательства.

Суд, получив согласие других участников процесса, постановил указанный приговор.

В кассационном представлении заместитель Кузьминского межрайонного прокурора г. Москвы Велькова Л.А. ставит вопрос об изменении приговора в связи со вступлением в силу Федерального Закона N 420-ФЗ "О внесении изменений в УК РФ и отдельные законодательные акты РФ". Так, в соответствии с изменениями, внесёнными в ч. 2 ст. 15 УК РФ преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает 3 лет лишения свободы. Федорук А.С. ранее судим по ч. 1 ст. 228 УК РФ, то есть за преступление небольшой тяжести, в связи с чем рецидив в его действиях отсутствует (п. "а" ч. 4 ст. 18 УК РФ) и отбывать наказание он должен в колонии общего режима. Просит исключить ссылку в мотивировочной части приговора на наличие отягчающего обстоятельства, то есть рецидива преступлений, назначить отбывание наказания в колонии общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Федорука А.С. в совершении преступлений, за которые он осужден, основаны на материалах дела, а потому суд обоснованно пришел к выводу о доказанности вины осужденного и правильно согласился с юридической квалификацией его действий по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1; 30 ч. 3, 228.1 ч. 1; 234 ч. 3; 222 ч. 1; 232 ч. 1 УК РФ, что не оспаривается автором кассационного представления.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, органами предварительного следствия и судом при рассмотрении дела в судебном заседании допущено не было.

Дело рассмотрено судом первой инстанции в порядке особого судопроизводства, с соблюдением требований ст. ст. 314-317 УПК РФ, регламентирующие особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.

Постановляя приговор без проведения судебного разбирательства по ходатайству осужденного, суд удостоверился, что он осознает характер и последствия заявленного им ходатайства, которое было заявлено добровольно, после обязательной консультации с защитником, в присутствии последнего, государственный обвинитель не возражал против применения данной процедуры, что нашло свое отражение в протоколе судебного заседания.

Вместе с тем судебная коллегия, соглашаясь с доводами кассационного представления, находит приговор суда подлежащим изменению.

В частности, подлежит исключению указание суда на наличие у Федорука А.С. рецидива преступлений и признание данного обстоятельства, отягчающим наказание, и назначении ему для отбывания наказания исправительной колонии общего режима.

Согласно материалам уголовного дела Федорук А.С. ранее судим по ч. 1 ст. 228 УК РФ, то есть в соответствии с изменениями, внесёнными в ч. 2 ст. 15 УК РФ данное преступление отнесено к категории небольшой тяжести.

В соответствии с ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитывается судимость за умышленное преступление небольшой тяжести.

В этой связи указанное обстоятельство нельзя признать отягчающим наказание, а потому подлежит исключению из приговора.

Кроме того, судебная коллегия считает необходимым исключить из осуждения Федорука А.С. по ст.ст. 222 ч. 1; 234 ч. 3 УК РФ незаконное приобретение в первом случае огнестрельного оружия и боеприпасов, во втором - сильнодействующих веществ, не являющиеся наркотическими средствами или психотропными веществами.

Согласно требованиям ст. 73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежат доказыванию событие преступления, то есть время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления.

Между тем, суд первой инстанции, признавая Федорука А.С. виновным в незаконном приобретении огнестрельного оружия и боеприпасов, а также сильнодействующих веществ, не являющиеся наркотическими средствами или психотропными веществами, указал в приговоре, что Федорук А.С., имея преступный умысел, направленный на приобретение и хранение в целях сбыта сильнодействующих веществ, до 15 часов 45 минут, 25 марта 2011 года, более точное время следствием не установлено, в неустановленном следствием месте, при неустановленных следствием обстоятельствах, у неустановленного следствием лица незаконно приобрел сильнодействующее вещество - эфедрин, не менее 145,64 г. и сильнодействующее вещество - псевдоэфедрин, а также до 16 час. 00 мин. 25 марта 2011 года, более точное время следствием не установлено, в неустановленном следствием месте, при неустановленных следствием обстоятельствах, приобрел у неустановленного лица спортивно-охотничью винтовку, относящуюся к категории огнестрельного оружия и пригодную для стрельбы, а также восемь патронов, являющиеся патронами калибра 5,6 мм.

Исключение указанных обстоятельств из обвинения не требовало исследования материалов дела и представленных доказательств, при этом права осужденного не нарушаются и его положение не ухудшается.

В этой связи судебная коллегия считает необходимым приговор изменить:

из описательно-мотивировочной части - указание суда на наличие в действиях Федорука А.С. рецидива преступлений и признание данного обстоятельства, отягчающим наказание;

исключить из осуждения Федорука А.С. по ст. ст. 222 ч. 1; 234 ч. 3 УК РФ незаконное приобретение в первом случае огнестрельного оружия и боеприпасов, во втором - сильнодействующих веществ, не являющиеся наркотическими средствами или психотропными веществами.

Судебная коллегия считает необходимым снизить наказание Федоруку А.С. за преступление, предусмотренное ст. ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ, поскольку в соответствии со ст. 316 ч. 7 УПК РФ, ст. 66 ч. 1 УК РФ наказание в виде лишения свободы не может превышать 2 лет 8 месяцев.

Поскольку судебной коллегией исключено указание суда на наличие в действиях осужденного Федорука А.С. рецидива преступлений и признание данного обстоятельства, отягчающим наказание, из осуждения по ст. ст. 222 ч. 1; 234 ч. 3 УК РФ незаконное приобретение в первом случае огнестрельного оружия и боеприпасов, во втором - сильнодействующих веществ, не являющиеся наркотическими средствами или психотропными веществами, с учетом требований ст. 316 ч. 7 УПК РФ, ст. 66 ч. 1 УК РФ наказание подлежит снижению, с отбыванием Федорука А.С. наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Кузьминского районного суда г. Москвы от 07 декабря 2011 года в отношении Федорука А.С. изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части указание суда на наличие в действиях осужденного рецидива преступлений и признание данного обстоятельства отягчающим наказание;

исключить из осуждения по ст. ст. 222 ч. 1, 234 ч. 3 УК РФ незаконное приобретение;

наказание, назначенное по ст. ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 1 УК РФ, снизить до 2 лет 8 месяцев лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1; 30 ч. 3, 228.1 ч. 1; 30 ч. 1, 228.1 ч. 1; 234 ч. 3; 222 ч. 1; 232 ч. 1 УК РФ окончательно назначить Федоруку А.С. 4 года 9 месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Кассационное представление удовлетворить.

В остальном этот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: