Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 23 апреля 2012 г. N 22-5504 (ключевые темы: наркотические средства - федеральное бюджетное учреждение - особо крупный размер - использование своего служебного положения - должности)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда
от 23 апреля 2012 г. N 22-5504

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Колесниковой И.Ю.,

судей Широкова А.И., Титова А.В.,

при секретаре Туманиной С.В.,

рассмотрела в судебном заседании от 23 апреля 2012 года кассационное представление государственного обвинителя и кассационную жалобу осужденного Афонина В.А. на приговор Тверского районного суда г. Москвы от 17 января 2012 года, которым:

Афонин В.А., ранее не судимый,

осужден по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п.п. "б", "г" УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права занимать любые должности в системе правоохранительных органов РФ сроком на 3 года.

В соответствии со ст. 48 УК РФ Афонин В.А. лишен специального звания "сержант внутренней службы".

Срок отбывания наказания Афонину В.А. исчислен с зачетом времени предварительного содержания его под стражей - с 3 октября 2010 года.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - содержание под стражей.

Вопрос о вещественных доказательствах решен.

Заслушав доклад судьи Широкова А.И., выслушав объяснение осужденного Афонина В.А. и адвоката Подхватилина В.М., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Якушовой А.Н., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия, установила:

Афонин В.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Согласно приговору преступление совершено 2 октября 2011 года в г. Москве, при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В судебном заседании Афонин В.А. виновным себя по предъявленному обвинению не признал.

В кассационном представлении государственный обвинитель ставит вопрос об отмене приговора, мотивируя представление тем, что Афонин В.А. обвиняется в совершении двух преступлений - по ст.ст. 285 ч. 1 и 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п.п. "б", "г" УК РФ. Однако суд необоснованно исключил из объема предъявленного Афонину В.А. обвинения ст. 285 ч. 1 УК РФ, как излишне вмененную, поскольку, по мнению суда, его действия, связанные с использованием своего служебного положения, охватываются квалифицирующим признаком, предусмотренным п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. Прокурор считает данную позицию суда не основанной на законе, а выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствующими фактическим обстоятельствам дела, что повлияло на правильность применения уголовного закона и необоснованное фактическое оправдание Афонина В.А. по ч. 1 ст. 285 УК РФ. Прокурор указывает, что согласно материалам дела Афонин В.А., являясь младшим инспектором дежурной смены ФБУ ИЗ-77/2 УФСИН России по г. Москве, использовал предоставленные ему по службе и занимаемой должности полномочия, в силу которых имел беспрепятственный проход на территорию режимного учреждения, доступ и возможность общения с контингентом из числа лиц содержащихся под стражей. При этом Афонин В.А. в силу занимаемой должности не участвовал каким-либо образом в законном обороте наркотических средств и не имел к ним доступа, поэтому пронос наркотических средств на территорию изолятора не входит в его непосредственные должностные обязанности. Прокурор считает, что квалификация действий осужденного Афонина, нарушившего положения тех целей, задач и требований, для осуществления которых он был наделен должностными полномочиями, по одному квалифицирующему признаку, предусмотренному п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, является недостаточным. Считает, что действия Афонина В.А. требуют дополнительной квалификация по ст. 285 ч. 1 УК РФ, предусматривающей ответственность за то, что Афонин В.А., осуществив пронос наркотических средств на территорию ФБУ ИЗ-77/2 УФСИН России по г. Москве, тем самым использовал свои служебные полномочия вопреки интересам службы из корыстной заинтересованности. Просит приговор в отношении Афонина отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение.

В возражениях на кассационное представление осужденный Афонин В.А., считая исключение судом из объема предъявленного ему обвинения ст. 285 ч. 1 УК РФ законным и обоснованным, просит представление прокурора оставить без удовлетворения

В кассационной жалобе осужденный Афонин В.А. выражает несогласие с приговором, ввиду его незаконности, необоснованности и чрезмерной суровости назначенного ему наказания, мотивируя жалобу тем, что судом неправильно применен уголовный закон в части квалификации его действии. При вынесении приговора суд не учел всех смягчающих обстоятельств и предвзято подошел к оценке его личности. Утверждает, что у него не было умысла на распространения наркотических средств, он лишь помогал приобретателю, покупавшему наркотики для собственного употребления. Просит приговор изменить: квалифицировать его действия по ст.ст. 33 ч. 5, 228 ч. 2 УК РФ и снизить наказание в пределах санкции данной статьи УК.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, содержащиеся в кассационном представлении и кассационной жалобе, судебная коллегия находит приговор в отношении Афонина В.А. подлежащим отмене, а дело направлению на новое судебное рассмотрение.

Исходя из требований уголовно-процессуального закона, приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым, а признается он таковым, если постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

В приговоре необходимо привести всесторонний анализ доказательств, которыми суд обосновал свои выводы. При этом должны получить оценку все доказательства, как уличающие, так и оправдывающие подсудимого.

По настоящему делу эти требования закона судом выполнены не были.

Как следует из материалов дела, органом предварительного следствия Афонин В.А. обвиняется в том, что он, являясь должностным лицом - младшим инспектором 2-й категории отдела режима отдельного корпусного блока ФБУ ИЗ-77/2 УФСИН России по г. Москве, имеющий специальное звание - сержант внутренней службы, 30 сентября 2010 года договорился с неустановленным следствием лицом о передаче за денежное вознаграждение лицу, содержащемуся в камере N 102 ФБУ ИЗ/2 УФСИН России по г. Москве, наркотического средства в крупном размере: смесь, содержащую 0,14 гр. метадона, гашиш массой 8,8 гр., гашиш массой 1,8 гр., марихуану массой 1,0 гр. и наркотическое средство в особо крупном размере - героин массой 3,10 гр., получил от неустановленного лица в тот же день указанные наркотические средства для сбыта лицу, содержащемуся в камере N 102 и 2 октября 2010 года, примерно в 9 часов, используя свое служебное положение в корыстных целях, осуществил пронос перечисленных наркотических средств на территорию ФБУ ИЗ-77/2 УФСИН России по г. Москве, где и был задержан сотрудниками ОСБ УФСИН.

Действия Афонина В.А. органами следствия квалифицированы по ст. 285 ч. 1 УК РФ - как использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, из корыстной или иной личной заинтересованности, что повлекло существенное нарушение охраняемых законом интересов общества и государства, и по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п.п. "б", "г" УК РФ - как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, лицом, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Все доказательства, представленные органом предварительного следствия и проверенные в ходе судебного разбирательства, признаны судом допустимыми и достоверными.

Однако действиям осужденного суд дал иную юридическую оценку, допустив явное противоречие в своих выводах.

Так, признав Афонина В.А. виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, лицом, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере, суд в то же время исключил из обвинения ст. 285 ч. 1 УК РФ, как излишне вмененную, поскольку, по мнению суда, действия Афонина, связанные с использованием служебного положения, охватываются квалифицирующим признаком, предусмотренным п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Таким образом, суд фактически признал установленным, что Афонин В.А., являясь должностным лицом - младшим инспектором 2-й категории отдела режима отдельного корпусного блока ФБУ ИЗ-77/2 УФСИН России по г. Москве, действуя в интересах неустановленного лица, используя свое должностное положение, пронес на территорию ФБУ ИЗ-77/2 УФСИН России по г. Москве наркотические средства для передачи неустановленному лицу, вследствие чего применил к нему дополнительное наказание в виде лишения права занимать любые должности в системе правоохранительных органов и лишение специального звания "сержант внутренней службы".

Между тем, исключая из обвинения Афонина В.А. ст. 285 ч. 1 УК РФ, суд не привел в приговоре никаких суждений о понятии "должностного лица" в указанной статье и понятии "использование служебного положения" в ст. 228.1 УК РФ, и как эти понятия соотносятся между собой, являются ли они идентичными.

При таких обстоятельствах, с учетом того, что судом не исследованы и не учтены обстоятельства, которые имеют существенное значение для правильного разрешения дела приговор в отношении Афонина В.А. надлежит считать постановленным c существенным нарушением требований уголовного и уголовно-процессуального закона, что в соответствии со ст.ст. 380-382 УПК РФ является основанием для его отмены.

При новом рассмотрении дела необходимо всесторонне, полно и объективно исследовать все обстоятельства дела, устранить отмеченные нарушения закона и, в зависимости от добытых данных, решить вопрос об ответственности подсудимого.

Доводы кассационной жалобы могут быть проверены при новом рассмотрении дела.

В связи с необходимостью принятия по делу процессуального решения судом первой инстанции, связанного с назначением дела к слушанию и рассмотрения его по существу, судебная коллегия считает необходимым меру пресечения Афонину В.А. оставить в виде заключения под стражей по 14 июня 2012 года включительно.

Руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Тверского районного суда г. Москвы от 17 января 2012 года в отношении Афонина В.А. отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства в тот же суд в ином составе.

Меру пресечения Афонину В.А. оставить прежней. Установить срок содержания его под стражей по 14 июня 2012 года включительно.

Кассационное представление удовлетворить. Кассационные жалобы оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи