Постановление Президиума Московского городского суда от 27 апреля 2012 г. N 44у-145/12 (ключевые темы: наркотические средства - особо крупный размер - незаконный сбыт - отбывание наказания - исправительные колонии строгого режима)

Постановление Президиума Московского городского суда от 27 апреля 2012 г. N 44у-145/12

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Егоровой О.А.

членов президиума: Колышницыной Е.Н., Фомина Д.А., Агафоновой Г.А., Курциньш С.Э., Васильевой Н.А., Базьковой Е.М.,

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Шипковой В.А., действующей в интересах осужденного Шипкова А.Г., о пересмотре приговора Дорогомиловского районного суда города Москвы от 31 января 2006 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 15 марта 2006 года.

Приговором Дорогомиловского районного суда города Москвы от 31 января 2006 года

Шипков А.Г., ранее не судимый, -

осужден по п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ к 10 годам лишения свободы со штрафом в размере 80 000 рублей в доход государства, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 28 июля 2005 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 15 марта 2006 года приговор суда оставлен без изменения.

В надзорной жалобе адвокат Шипкова В.А. находит состоявшиеся в отношении ее подзащитного судебные решения незаконными, необоснованными и несправедливыми, подлежащими изменению. Ссылаясь на положения п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года N 14, считает, что действия Шипкова А.Г. надлежит квалифицировать как неоконченное преступление, поскольку наркотическое средство им сбыто в рамках оперативно-розыскного мероприятия. Кроме того, защитник указывает, что при назначении наказания суд не в полной мере учел сведения, характеризующие личность Шипкова А.Г., ... Просит приговор суда и кассационное определение изменить, переквалифицировать действия Шипкова А.Г. с п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ и смягчить назначенное наказание, применив положения ст. 64 УК РФ, а также освободить осужденного от дополнительного наказания в виде штрафа.

Проверив материалы дела, выслушав доклад судьи Московского городского суда Амплеевой Л.А., мнение заместителя прокурора города Москвы Захарова А.Ю., полагавшего судебные решения изменить, переквалифицировать действия осужденного с п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет 6 месяцев со штрафом в размере 80 000 рублей, адвоката Шипкову В.А. по доводам надзорной жалобы, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум установил:

Согласно приговору суда Шипков А.Г. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в особо крупном размере, при следующих обстоятельствах.

Как указано в приговоре он, в неустановленные следствием время и месте, при неустановленных обстоятельствах, действуя в нарушение требований ст.ст. 5, 8, 14, 20, 23, 24 и 25 Федерального закона от 8 января 1998 года N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", незаконно приобрел в целях сбыта вещество общей массой 8,61 гр., содержащее наркотическое средство "кокаина гидрохлорид" в количестве не менее 7,31 гр., являющееся особо крупным размером, которое незаконно хранил при себе примерно до 11 часов 20 минут 3 декабря 2004 года, когда по адресу N 1, незаконно сбыл вышеуказанное наркотическое средство гр. Ф-ву Д.Л., после чего был задержан сотрудниками УФСКН России по городу Москве.

Фактические обстоятельства совершенного Шипковым А.Г. преступления судом установлены правильно, однако, его действиям дана неверная юридическая оценка.

По смыслу уголовного закона, если передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с действующим законодательством, содеянное следует квалифицировать, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Как установлено судом, и это подтверждается материалами уголовного дела, 3 декабря 2004 года Шипков А.Г. сбыл гр. Ф-ву Д.Л., выступающему в роли покупателя в проводимом оперативно-розыскном мероприятии, вещество, содержащее наркотическое средство - кокаина гидрохлорид, в количестве не менее 7,31 гр., что является особо крупным размером.

Указанное наркотическое средство гр. Ф-в Д.Л. добровольно выдал сотрудникам наркоконтроля. Таким образом, наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах действия Шипкова А.Г. надлежит переквалифицировать с п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, поскольку он совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере.

При назначении Шипкову А.Г. наказания президиум в соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ учитывает характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Из материалов дела усматривается, что Шипков А.Г. ранее не судим, по месту работы и жительства характеризовался положительно, принимал участие в боевых действиях на территории Республики Афганистан, имеет различные награды, страдает заболеванием сердца и является инвалидом 3-ей группы.

Однако, принимая во внимание особую тяжесть совершенного преступления, президиум не может согласиться с доводами защитника о применении к назначаемому наказанию положений ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 406, 407 УПК РФ, президиум постановил:

надзорную жалобу адвоката Шипковой В.А. удовлетворить частично.

Приговор Дорогомиловского районного суда города Москвы от 31 января 2006 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 15 марта 2006 года в отношении Шипкова А. Г. изменить: переквалифицировать его действия с п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228-1 УК РФ, по которой назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) лет со штрафом в размере 80 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор и кассационное определение оставить без изменения.

Председательствующий

О.А. Егорова