Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 21 ноября 2011 г. N 22-14165/11 (ключевые темы: иждивенец - инвалидность - изменение приговора - уголовный закон - малолетние дети)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 21 ноября 2011 г. N 22-14165/11

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Усова В.Г.,

судей Арычкиной Е.А. и Соловьевой Т.П.,

при секретаре Зубовой А.В.

рассмотрела в судебном заседании от 21 ноября 2011 года кассационные жалобы адвоката Гвагвалия Д.М. и осужденного Левушкина О.А. на приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 12 октября 2011 года, которым

Левушкин О.А., ранее судимый: 22 октября 2009 года ... районным судом г. ... по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы в колонии поселения; 23 декабря 2010 года ... городским судом ... области по ст. 30 ч. 3, ст. 158 ч. 3 п. "а" УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года,

осужден по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение и в соответствии с ч. 4 ст. 70 УК РФ частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору ... городского суда ... области от 23.12.2010 г. и окончательно назначено наказание в виде 2 (двух) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 12 октября 2011 года.

В приговоре разрешена судьба вещественного доказательства.

Заслушав доклад судьи Усова В.Г., пояснения осужденного Левушкина О.А. и адвоката Гвагвалия Д.М. по доводам кассационной жалобы, мнение прокурора Бобек М.А., полагавшей необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия установила:

Левушкин О.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено Левушкиным О.А. при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Левушкин О.А. виновным себя признал полностью, согласился с предъявленным ему обвинением и рассмотрение дела по его ходатайству, было проведено в особом порядке.

В кассационной жалобе адвокат Гвагвалия Д.М. указывает, что суд не в полной мере учел наличие смягчающих обстоятельств, а именно то, что Левушкин О.А. вину признал и в содеянном раскаялся, на учете в ПНД не состоит, положительно характеризуется, занимается общественно полезным трудом, имеет на иждивении малолетнего ребенка, отца-инвалида и брата-инвалида. Просит приговор суда изменить, снизить назначенное ему наказание.

В кассационной жалобе осужденный Левушкин О.А. просит смягчить назначенное ему наказание, применив положения ст. 64 УК РФ, поскольку вину он признал полностью, в содеянном раскаялся, страдает ВИЧ-инфекцией, имеет на иждивении жену, новорожденного ребенка, отца - инвалида и брата - инвалида.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных, судебная коллегия не находит оснований для изменения приговора суда, который является законным, обоснованным и справедливым.

Квалификация действий осужденного по ч. 1 ст. 228 УК РФ является правильной, не вызывает сомнений у судебной коллегии и не оспаривается в жалобах и кассационном представлении.

Разбирательство дела проведено судом в особом порядке с соблюдением требований ст.ст. 314, 316 УПК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора суда, по делу не установлено.

При решении вопроса о виде и размере наказания суд первой инстанции, вопреки утверждениям авторов кассационных жалоб в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, в том числе то, что Левушкин О.А. ранее судим, холост, имеет на иждивении малолетнего ребенка, на учете в НД и ПНД не состоит., Полное признание вины и раскаяние в содеянном, а также наличие малолетнего ребенка признаны судом обстоятельствами, смягчающими ему наказание. Кроме того, как видно из представленных материалов, суд в ходе судебного заседания исследовал документы о том, что Левушкин О.А. ранее судим, что свидетельствует о наличии в его действиях рецидива преступлений и признано судом обстоятельством, отягчающим его наказание.

Доводы кассационных жалоб о том, что суд не учел при назначении наказания наличие у виновного на иждивении отца - инвалида, матери - пенсионерки, брата - инвалид 1 группы, судебная коллегия считает несостоятельными, поскольку каких либо данных, свидетельствующих о нахождении данных лиц на иждивении осужденного, суду первой инстанции и судебной коллегии предоставлено не было.

Кроме того, действительно согласно ч. 2 ст. 61 УК РФ при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные ч. 1 настоящей статьи.

Следовательно, признание прямо не предусмотренных уголовным законом обстоятельств в качестве смягчающих наказание, является не обязанностью суда, а его правом.

Проанализировав совокупность всех сведений о личности осужденного и конкретных обстоятельств дела, суд пришел к выводу о возможности исправления Левушкина О.А. в условиях его изоляции от общества. Оснований для применения ст. 64, 73 УК РФ не усмотрел, сомневаться в обоснованности данных выводов суда у судебной коллегии не имеется.

Таким образом, оснований для изменения приговора и смягчения осужденному наказания, о чем ставится вопрос в кассационных жалобах, судебная коллегия не усматривает, поскольку назначенный Левушкину О.А. срок лишения свободы отвечает общим началам назначения наказания, и в полном объеме согласуется с нормами уголовного закона.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 12 октября 2011 года в отношении Левушкина О.А. оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи