Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 5 декабря 2011 г. N 22-14621 (ключевые темы: наркотические средства - особо крупный размер - незаконный сбыт - переквалификация - изменение приговора)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 5 декабря 2011 г. N 22-14621

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Гайдара О.Ю.,

судей Лохмачевой С.Я. и Хотунцевой Г.Е.,

при секретаре Жукове И.В.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление государственного обвинителя - помощника Кунцевского межрайонного прокурора г. Москвы Шурова А.А. и кассационную жалобу осужденного Назришоева М.Ф. на приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 26 августа 2011 года, которым

Назришоев М.Ф., ..., судимый 6 мая 2006 года по ст. 228.1 ч. 1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, освобожденный 16.11.2010 г. по отбытию срока наказания,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 12 мая 2011 г.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Лохмачевой С.Я., мнение прокурора Гугава Д.К., полагавшей изменить приговор по доводам кассационного представления, а в остальной части оставить приговор без изменения, выступления осужденного Назришоева М.Ф. и адвоката Гущина В.А., поддержавших доводы кассационной жалобы, судебная коллегия установила:

Назришоев М.Ф. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере (героина, весом 106,81 гр.)

Преступление было совершено при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Назришоев просит проверить правильность его осуждения и изменить приговор. Указывает, что не имел умысла на сбыт героина, приобрел его для личного употребления, т.к. испытывает зависимость от наркотика. Считает, что показания сотрудников УФСКН А., Ф. и В. необоснованно положены в обоснование приговора, т.к. противоречивы и не подтверждены другими доказательствами. Полагает, что судом не учтены смягчающие обстоятельства и назначено чрезмерно суровое наказание. Просит переквалифицировать его действия на ст. 228 ч. 2 УК РФ и снизить наказание с учетом неудовлетворительного состояния здоровья.

В кассационном представлении ставится вопрос об уточнении резолютивной части приговора в части квалификации действий осужденного. Прокурор просит указать, что наказание назначается по ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, а не по ч. 3 ст. 30, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, как ошибочно указано в приговоре.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности Назришоева в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства в особо крупном размере основан на надлежаще исследованных в судебном заседании доказательствах, должный анализ и правильная оценка которым даны в приговоре.

Вина Назришоева установлена показаниями свидетелей сотрудников УФСКН РФ А.А.В., Ф.Д.Н., В.А.В., из которых следует, что основанием проведения оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" послужила информация о причастности к незаконному сбыту наркотических средств мужчины по имени Мирали, а также сведения о времени и месте его нахождения с приготовленной к сбыту очередной оптовой партией героина, эта информация впоследствии подтвердилась в ходе проведения оперативного мероприятия, в рамках которого был задержан Назришоев, у которого было обнаружено и изъято наркотическое средство, по поводу которого Назришоев пояснил, что это героин; показаниями свидетелей Г.А.В. и К.Г.Б., участвовавших в качестве понятых при обнаружении и изъятии у Назришоева наркотического средства в двух свертках; протоколом личного досмотра Назришоева; заключением химической экспертизы, определившей вид и вес наркотика, изъятого у Назришоева, вещественными и другими доказательствами, приведенными в приговоре обоснование вины осужденного.

Сам, Назришоев не отрицал в судебном заседании принадлежности ему изъятого у него наркотического средства - героина, весом более 106 гр.

Суд обоснованно признал показания свидетелей А.А.В., Ф.Д.Н., В.А.В. достоверными и положил их в обоснование приговора, поскольку они согласуются между собой и подтверждаются другими приведенными в приговоре доказательствами, в том числе полученными в результате оперативного мероприятия, проведенного с соблюдением установленных законом требований.

Оснований не доверять свидетелям А.А.В., Ф.Д.Н., В.А.В. не имелось, о чем правильно указано в приговоре суда.

Анализ собранных по делу доказательств свидетельствует о правильности установления судом фактических обстоятельств дела и вывода суда о доказанности вины Назришоева в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, в связи с чем оснований для переквалификации действий осужденного на ст. 228 ч. 2 УК РФ, о чем он просит в кассационной жалобе, судебная коллегия не находит.

Вывод суда о наличии у Назришоева умысла на сбыт наркотического средства, судебная коллегия находит обоснованным, т.к. он основан на конкретных доказательствах по делу, которым дана оценка в соответствии с требованиями ст.ст. 17, 88 УПК РФ.

Все доводы, выдвигавшиеся Назришоевым в свою защиту, аналогичные приведенным в кассационной жалобе, в том числе о том, что героин в особо крупном размере он приобрел с целью личного употребления, тщательно проверены судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты с приведением в приговоре убедительных мотивов их несостоятельности.

В ходе предварительного расследования и при рассмотрении дела судом каких-либо нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено.

Вместе с тем судебная коллегия, соглашаясь с доводами кассационного представления, находит приговор подлежащим изменению, поскольку суд, правильно установив фактические обстоятельства дела и придя к обоснованному выводу о виновности Назришоева в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, ошибочно квалифицировал действия осужденного по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, предусматривающей ответственность за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере. В этой связи действия осужденного Назришоева подлежат переквалификации со ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ, т.к. он совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

При назначении наказания Назришоеву судебная коллегия учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, все обстоятельства и данные о личности Назришоева, указанные в приговоре, в том числе состояние здоровья осужденного и наличие в его действиях рецидива преступлений.

Оснований для применения ст. 64 УК РФ и к смягчению наказания осужденному, в том числе с учетом вносимых в приговор изменений, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 26 августа 2011 г. в отношении Назришоева М.Ф. изменить: переквалифицировать его действия с ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 8 (восемь) лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи