Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 12 декабря 2011 г. N 22-15170 (ключевые темы: ст 158 ук рф - переквалификация - хищение - ограничение свободы - совокупность преступлений)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 12 декабря 2011 г. N 22-15170

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Симагиной Н.Д.,

судей Петрова Н.И., Строевой Г.А.

рассмотрела в судебном заседании 12 декабря 2011 г. кассационные жалобы осужденного Кочарова А.К. и в защиту его интересов адвоката Густова И.В. на приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 21 октября 2011 года, которым

Кочаров, ранее не судимый,

осужден по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году и 6 месяцам лишения свободы, без ограничения свободы;

по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 291 УК РФ (в ред. ФЗ N 162-ФЗ от 08.12.2003 г.) к 2 годам лишения свободы.

По совокупности преступлений, в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно наказание Кочарову А.К. назначено путем частичного сложения - 3 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима, без ограничения свободы.

Срок наказания исчислен с 27 января 2011 года.

Судьба вещественных доказательств разрешена.

Заслушав доклад судьи Петрова Н.И., выступление адвоката Густова И.В. и осужденного Кочарова А.К. по доводам кассационных жалоб, мнение прокурора Шемберевой Е.В., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия установила:

по приговору суда Кочаров А.К. признан виновным в пособничестве покушения на тайное хищение чужого имущества группой лиц по предварительному сговору с незаконным проникновением в иное хранилище, но преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Он же признан виновным в покушении на дачу взятки должностному лицу за совершение заведомо незаконных действий (бездействия), но преступление не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступления были совершены 26 января 2011 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Кочаров А.К. виновным себя в судебном заседании не признал.

В кассационной жалобе адвокат Густов И.В. в защиту интересов осужденного Кочарова А.К., просит приговор изменить: исключить из него, как излишне вмененное, осуждение Кочарова по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, а действия осужденного, предусмотренные ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 291 УК РФ переквалифицировать на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291 УК РФ по которой назначить ему наказание до фактически отбытого.

Указывает, что выводы суда, изложенные в приговоре, не соответствуют фактическим обстоятельствам по делу и умысел Кочарова, направленный на хищение чужого имущества, как и само хищение по делу не доказаны. Считает, что органами предварительного следствия, а затем и судом, не установлено кому именно принадлежало похищенное имущество, не соответствует и количество похищенного и впоследствии задержанного имущества в грузовой автомашине.

По мнению адвоката, осуждение Кочарова А.К. за покушение на дачу взятки в сумме ... руб. должностному лицу Я.С.Н. за нечинение последним препятствий вывоза чужого имущества с таможенного склада, по делу не доказано и, кроме того, осужденный намеревался передать Я.С.Н. деньги от неустановленного лица по имени "...", то есть участвовал в качестве посредника. Указывает, что при назначении наказания его подзащитному, судом не в должной мере учтено, что Кочаров А.К. характеризуется только положительно, проходил службу в Республике Афганистан и на Северном Кавказе, имеет государственные награды, многочисленные грамоты и благодарности, наличие у него не работающей жены и малолетнего ребенка, а поэтому суд назначил Кочарову несправедливое наказание, не соответствующее положительным данным о его личности и не соразмерно содеянному.

В кассационной жалобе осужденный Кочаров А.К. так же просит приговор изменить, исключить из осуждения пособничество в покушении на кражу, переквалифицировать его действия на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 291 УК РФ и назначить наказание, не связанное с лишением свободы, приведя аналогичные доводы.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, считает приговор законным, обоснованным и справедливым.

Выводы суда о доказанности вины осужденного Кочарова А.К. в содеянном, при обстоятельствах указанных в приговоре суда, являются правильными и основаны на материалах дела.

Эти выводы подтверждаются показаниями представителя потерпевшей стороны - конкурсного управляющего ЗАО "..." Н.А.А., свидетелей Я.С.Н., Т.В.Г., П.Ю.А., П.А.С., Т.Н.В., У.Д.В., В.Е.Г., З.И.Н., К.В.Н. и др., письменным заявлением свидетеля Я.С.Н., протоколами осмотра места происшествия и предметов, письменными материалами о проведении ОРМ "оперативный эксперимент" протоколами осмотра и прослушивания фонограммы, справками из бухгалтерии о стоимости похищенного и другими, исследованными в суде доказательствами.

Указанные доказательства получены в соответствии с требованиями закона, согласуются между собой, с показаниями потерпевшего и свидетелей, письменными материалами, а поэтому суд обоснованно положил их в основу обвинительного приговора.

Вопреки доводам кассационных жалоб, в деле не имеется противоречий и данных, свидетельствующих о наличии у потерпевшего и свидетелей оснований для оговора осужденного, которые в отличии от последнего, давали показания, будучи предупрежденными судом об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, о чем у них отбирались подписки.

В связи с изложенным, доводы в кассационных жалобах об отсутствии у Кочарова А.К. умысла на хищение чужого имущества и непричастности к данному преступлению, не основаны на материалах дела и опровергаются ими.

Необоснованной является в жалобах и ссылка на то, что Кочаров А.К. являлся посредником в передачи взятки Я.С.Н. от неустановленного лица по имени "...", которая опровергается приведенными выше доказательствами и суд дал им в приговоре надлежащую оценку, с чем не может не согласиться и судебная коллегия, поскольку оснований к этому не имеется.

Действия Кочарова А.К. судом в этой части правильно квалифицированы по по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 291 УК РФ (в ред. ФЗ N 162-ФЗ от 08.12.2003 г.), в приговоре данная квалификация мотивирована и оснований для их переквалификации, о чем ставится вопрос в жалобах, не имеется.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих за собой безусловную отмену приговора, по делу не допущено. Оснований сомневаться в объективности суда и органов следствия по данному делу не имеется.

Вместе с тем, судебная коллегия находит необходимым переквалифицировать действия Кочарова А.К. с ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ в новой редакции закона N 26-ФЗ от 7.03.2011 года в силу ст. 10 УК РФ, а по совокупности преступлений применить ч. 2 ст. 69 УК в соответствии с требованиями ФЗ N 420-ФЗ от 07.12.2011 г. и в связи с этим - снизить назначенное наказание по совокупности преступлений.

С учетом фактических обстоятельств совершенных преступлений и степени их общественной опасности, оснований к изменению категорий преступлений на менее тяжкие, судебная коллегия не усматривает.

В остальном, за каждое преступление в отдельности, судебная коллегия находит назначенное наказание справедливым и оснований для его смягчения, не усматривает, поскольку оно назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, положительных данных о личности виновного и его семейного положения, о чем прямо указано в приговоре.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 379 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 21 октября 2011 года в отношении Кочарова изменить: переквалифицировать его действия с ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 2 ст. 158 УК РФ в новой редакции закона N 26-ФЗ от 7.03.2011 года, на основании которой лишить его свободы сроком на 1 год и 6 месяцев, без ограничения свободы.

По ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 291 УК РФ (в ред. ФЗ N 162-ФЗ от 08.12.2003 г.) назначить Кочарову А.К. 2 года лишения свободы., а по совокупности преступлений, в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ (в ред. ФЗ N 420-ФЗ от 07.12.2011 г.) окончательно наказание Кочарову А.К. назначить путем частичного сложения - 2 (два) года и 6 (шесть) месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, без ограничения свободы.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи