Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 14 декабря 2011 г. N 22-15305 (ключевые темы: наркотические средства - задержание - сбыт наркотиков - статья 228 ук - особо крупный размер)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 14 декабря 2011 г. N 22-15305

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Зубарева А.И.,

судей Медведева В.Н., Устиновой С.Ю.,

при секретаре Дакиновой А.В.

рассмотрела в судебном заседании от 14 декабря 2011 года уголовное дело по кассационному представлению заместителя Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Кречетовой Е.В. и кассационным жалобам осужденного Свирина В.В. на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 27 октября 2011 года, по которому

Свирин В.В., ранее не судим,

осужден по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Устиновой С.Ю., выступления осужденного Свирина В.В. и адвоката Гордеевой Н.К. по доводам кассационных жалоб, мнение прокурора Соковой А.О., не поддержавшей кассационное представление и полагавшей, что судебное решение следует оставить без изменения, судебная коллегия установила:

Свирин В.В. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, а именно в том, что он при неустановленных обстоятельствах в неустановленное следствие время, но не позднее 1 сентября 2011 года с целью дальнейшего сбыта незаконно приобрел у неустановленного следствием лица наркотическое средство - смесь, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 2,6 г. (0,56 г., 0,79 г. и 1,34 г.), приготовил данное наркотическое средство к сбыту, незаконно храня в автомашине марки "...", управляемой им по генеральной доверенности, но не довел свой преступный умысел, направленный на сбыт наркотического средства до конца по независящим от него обстоятельствам, а именно в связи с тем, что в 15 часов 35 минут 1 сентября 2011 года по адресу: г. ..., ... он был задержан сотрудниками полиции, которые в ходе досмотра автомашины Свирина В.В. обнаружили в вещевом отсеке левой передней двери и изъяли пачку от сигарет "Парламент", в которой находились три завязанных свертка из полимерного материала, содержащие порошкообразное вещество, являющееся наркотическим средством - смесью, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 2,6 г. (0,56 г., 0,79 г. и 1,34 г.), что является особо крупным размером.

В кассационном представлении заместитель Перовского межрайонного прокурора г. Москвы Кречетова Е.В. ставит вопрос об изменении приговора в отношении Свирина В.В., переквалификации действий осужденного с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, ссылаясь на то, что бесспорных доказательств наличия у Свирина В.В. цели сбыта изъятого у него наркотического средства следствием на добыто, показания осужденного о приобретении им наркотического средства для личного употребления по делу не опровергнуты.

Осужденный Свирин В.В. в кассационных жалобах также оспаривает правильность квалификации его действий как приготовления к сбыту наркотических средств, указывая, что вывод суда о наличии у него цели сбыта наркотического средства основан на предположениях и не соответствует фактическим обстоятельствам дела. По мнению Свирина В.В., суд необоснованно сослался в приговоре на показания сотрудников полиции, заявивших о его причастности к незаконному обороту наркотиков без ссылки на источник своей осведомленности. Обращая внимание судебной коллегии на имеющиеся в деле данные о постановке Свирина В.В. на учет в наркологическом диспансере в 2004 году и протокол медицинского освидетельствования, в ходе которого у Свирина В.В. выявлено состояние опьянения, вызванного опиатами, осужденный указывает, что эти доказательства, подтверждают его последовательные показания о приобретении наркотических средств для личного употребления, однако суд первой инстанции не дал им должной оценки.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор в отношении Свирина В.В. подлежащим изменению по следующим основаниям.

Признавая Свирина В.В. виновным в приготовлении к сбыту наркотических средств в особо крупном размере, суд указал в приговоре, что вина осужденного в совершении инкриминируемого ему деяния подтверждается собранными по делу доказательствами - показаниями самого Свирина В.В., признавшего факт приобретения и хранения им в своей машине наркотического средства, которое у него было изъято 1 сентября 2011 года; показаниями свидетелей К.Н.А., А.А.Р. о том, что 1 сентября 2011 года в 22 отдел 6 ОРЧ УУР ГУ МВД России по г. Москве поступила оперативная информация о мужчине по имени Вячеслав, распространяющем героин по цене ... рублей за 1 грамм, с целью проверки этой информации они выехали к дому N ... г. Москвы, возле которого припарковалась упоминавшаяся в оперативной информации автомашина "...", они задержали водителя данной машины - Свирина В.В., который в ответ на их вопрос о наличии запрещенных к гражданскому обороту веществ в присутствии понятых сообщил, что в вещевом отсеке левой передней двери находится героин, приобретенный им для личного употребления, добровольная выдача Свириным В.В. хранившейся в его машине пачки от сигарет "Парламент", в которой находились три свертка со светлым порошкообразное веществом, была зафиксирована в протоколе, подписанном всеми присутствующими; показаниями свидетелей М.Р.Г., Е.С.П. о том, что сотрудники полиции пригласили их присутствовать в качестве понятых при задержании лица, причастного к незаконному обороту, в их присутствии задержанный Свирин В.В. добровольно выдал находившуюся в его машине пачку из-под сигарет "Парламент", в которой лежали три свертка со светлым порошкообразным веществом, о котором Свирин В.В. пояснил, что это героин, приобретенный им для личного употребления; постановлением о проведении оперативно-розыскного мероприятия в отношении лица по имени Вячеслав, занимающегося сбытом наркотических средств; рапортами о задержании Свирина В.В. и обнаружении в его действиях признаков преступления; протоколом досмотра автомашины Свирина В.В., в котором зафиксирован факт изъятия из указанного Свириным В.В. вещевого ящика пачки из-под сигарет "Парламент" с тремя свертками из полимерного материала, в каждом из которых находится порошкообразное вещество светлого цвета; вещественным доказательством, коим признано указанное вещество; протоколом медицинского освидетельствования, в результате которого у Свирина В.В. выявлено состояние опьянения, вызванное опиатами; постановление о предоставлении следователю результатов ОРД; заключением судебно-химической экспертизы о том, что добровольно выданное Свириным В.В. вещество из трех свертков является наркотическим средством - смесью, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин.

Однако анализ вышеперечисленных доказательств дает основания констатировать, что они не позволяют сделать однозначный вывод о наличии у Свирина В.В. цели сбыта изъятого у него наркотического средства, поскольку источник информации о причастности Свирина В.В. к незаконному обороту наркотиков не установлен, а показания свидетелей К.Н.А. и А.А.Р. о получении 22 отделом 6 ОРЧ УУР ГУ МВД России по г. Москве данной информации 1 сентября 2011 года не соответствуют постановлению о проведении ОРМ в отношении Свирина В.В., вынесенному руководителем ГУ МВД России по г. Москве на основании той же информации 31 августа 2011 года.

Вместе с тем из материалов дела усматривается, что проверочная закупка наркотических средств у Свирина В.В. не осуществлялась. Согласно рапорту оперуполномоченного 22 отдела 6 ОРЧ УУР ГУ МВД России по г. Москве в ходе задержания Свирина В.В., добровольно выдавшего имевшееся у него наркотическое средство, в действиях Свирина В.В. были обнаружены признаки состава преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, т.е. приобретения и хранения наркотических средств без цели сбыта. Из протокола медицинского освидетельствования следует, что задержанный Свирин В.В. находился в состоянии опьянения, вызванном опиатами. Кроме того согласно справке НД N 8 г. Москвы, Свирин В.В. с 8 апреля 2004 года находится на профилактике, наблюдается в данном наркологическом диспансере в связи с употреблением опиатов.

При наличии вышеуказанных данных об употреблении Свириным В.В. наркотических средств и противоречивости сведений относительно касавшейся Свирина В.В. оперативной информации, судебная коллегия приходит к выводу, что показания Свирина В.В., неизменно утверждавшего об отсутствии у него цели сбыта наркотических средств, по делу не опровергнуты, а поскольку согласно ст. 306 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях, решение суда о квалификации действий Свирина В.В. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ не может быть признано обоснованным.

Так как представленные обвинением доказательства бесспорно свидетельствуют о том, что Свирин В.В. в неустановленное следствие время при неустановленных обстоятельствах незаконно приобрел наркотическое средство - смесь, в состав которой входят героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 2,6 г. (0,56 г., 0,79 г. и 1,34 г.), и незаконно хранил его в своей автомашине до момента его задержания и изъятия у него указанного наркотического средства в 15 часов 35 минут 1 сентября 2011 года, действия Свирина В.В. подлежат квалификации по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное хранение наркотических средств в особо крупном размере без цели сбыта.

Признавая ошибочной данную судом юридическую оценку содеянного Свириным В.В., судебная коллегия находит необходимым переквалифицировать действия осужденного с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности Свирина В.В., признания им своей вины, а также установленных судом первой инстанции смягчающих наказание Свирина В.В. обстоятельств.

При этом судебная коллегия соглашается с мнением первой инстанции об отсутствии оснований для применения к Свирину В.В. ст.ст. 64 и 73 УК РФ, поскольку осужденный является лицом, употребляющим наркотические средства, им совершено тяжкое преступление, связанное с незаконным оборотом наркотиков.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Перовского районного суда г. Москвы от 27 октября 2011 года в отношении Свирина В.В. изменить, переквалифицировать его действия со ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на 6 (шесть) лет в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационные жалобы и кассационное представление удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи