Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 21 декабря 2011 г. N 22-15667 (ключевые темы: психотропное вещество - незаконное хранение - личный досмотр - статья 228 ук - задержание)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 21 декабря 2011 г. N 22-15667

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Маркова С.В.,

судей Шараповой Н.В. и Пронякина Д.А.,

при секретаре Соловьевой А.В.

рассмотрела в судебном заседании дело по кассационной жалобе осужденного Борисанова А.В. на приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 3 ноября 2011 года, которым

Борисанов Алексей Викторович, родившийся ... года в городе ... ... области, зарегистрированный: ... область, город ..., улица ..., дом ..., квартира ...; ранее судимый: 13 октября 2010 года по ст. 30 ч. 3, 158 ч. 1 УК РФ к штрафу в размере ... рублей в доход государства; 10 ноября 2010 года и.о. мирового судьи участка N 271 района Лефортово города Москвы мировым судьей судебного участка N 272 района Лефортово города Москвы по ст. 30 ч. 3, 158 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно, с испытательным сроком на 1 год,

осужден по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы;

по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 3 годам и 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ Борисанову А.В. по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, определено к отбытию наказание в виде 4 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение Борисанову А.В. по приговору от 10 ноября 2010 года и.о. мирового судьи участка N 271 района Лефортово судьи судебного участка N 272 района Лефортово города Москвы по ст. 30 ч. 3, 158 ч. 1 УК РФ - отменено.

На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединено наказание по приговору от 10 ноября 2010 года, окончательно Борисанову А.В. определено к отбытию наказание в виде 4 лет и 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Борисанову А.В. исчислен с 12 июля 2011 года.

В приговоре также разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Шараповой Н.В., объяснения осужденного Борисанова А.В. и адвоката Амосова А.Л., поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших приговор суда изменить, мнение прокурора Потапова И.Е., полагавшего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия установила:

Борисанов признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта психотропных веществ в крупном размере и в незаконном хранении без цели сбыта психотропных веществ в особо крупном размере.

Преступления им совершены 20 мая и 12 июля 2011 года в городе Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Борисанов просит приговор изменить и снизить, назначенное ему наказание, поскольку органами предварительного следствия не представлено каких-либо доказательств, подтверждающих его виновность в незаконном хранении 12 июля 2011 года психотропных веществ, не были они установлены и при рассмотрении дела в суде. Суд не принял во внимание, что понятые 12 июля 2011 года не могли присутствовать при проведении его личного досмотра, так как его задержали 13 июля 2011 года. Суд также не учел, что эксперт Трофимов, проводивший экспертизу в ходе предварительного следствия, не правильно трактует действующее законодательство, в связи с чем, неправильно определяет размер вещества, которое у него - Борисанова якобы 13 июля 2011 года было изъято. При таких обстоятельствах его действия должны быть переквалифицированы с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ, и наказание должно быть снижено, учитывая его характеристики и степень общественной опасности.

Государственный обвинитель Бояршев В.В. в возражениях на кассационную жалобу считает приговор законным и обоснованным, выводы суда о виновности Борисанова, изложенные в приговоре, основанными на совокупности доказательств, полученных в установленном законом порядке. Просит приговор суда оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

Вывод суда о виновности Борисанова в совершении им 20 мая 2011 года незаконного хранения без цели сбыта психотропных веществ - смесь, в состав которой входит амфетамин, массой 0,33 грамма, что является крупным размером, а также в незаконном хранении 12 июля 2011 года без сбыта психотропных веществ - смесь, в состав которой входит амфетамин, массой 1,08 грамма, что является особо крупным размером, и шприца с жидкостью объемом 1,9 мл., с содержанием психотропного вещества - амфетамин, масса сухого остатка жидкости в количестве 0,108 гр. - соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на совокупности доказательств, исследованных в судебном заседании и подробно изложенных в приговоре.

Данные обстоятельства установлены показаниями свидетелей М., Ч., С., С., Г. и М.

В приговоре приведены и сведения, содержащиеся в заключениях химических экспертиз, из которых следует, что вещество массой 0,31 грамма, изъятое у Борисанова 20 мая 2011 года, является психотропным веществом - смесью, в состав которой входит амфетамин, также вещество массой 1,06 гр. (без учета израсходованного на предварительном исследовании), изъятое 12 июля 2011 года у Борисанова, является психотропным веществом - смесью, в состав которой входит амфетамин, а в составе жидкости объемом 1,8 мл. (без учета израсходованной), также изъятого 12 июля 2011 года у Борисанова, содержится психотропной вещество - смесь, в состав которой входит амфетамин.

Суд принял во внимание показания эксперта Трофимова, подтвердившего заключение экспертизы о составе смеси в свертке и шприце, изъятых у Борисанова 12 июля 2011 года, и подробно показавшего, как проводилась химическая экспертиза и определялся состав смеси и ее масса.

Судом дана надлежащая оценка не только заключениям химических экспертиз, но и показаниям эксперта Трофимова в совокупности со всеми исследованными доказательствами, и суд, оценив все доказательства по делу, мотивированно указал, по каким основаниям он доверяет заключению химических экспертиз и показаниям эксперта.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия не может согласиться с доводами кассационной жалобы осужденного о том, что суд не установил количество изъятого у него 12 июля 2011 года психотропного вещества.

Доводы кассационной жалобы осужденного о том, что он был задержан 13 июля 2011 года, а поэтому понятые не могли присутствовать 12 июля 2011 года при его личном досмотре, по следующим основаниям.

Как следует из материалов уголовного дела и было установлено судом, 12 июля 2011 года Борисанов был задержан сотрудниками полиции и в ходе личного досмотра у него были изъяты - сверток, в котором находилось вещество - смесь, в состав которой входит амфетамин, массой 1,08 грамма, и шприц с жидкостью объемом 1,9 мл., с содержанием психотропного вещества - амфетамин, масса сухого остатка жидкости в количестве 0,108 гр.

Данные обстоятельства нашли свое полное подтверждение в показаниях сотрудников полиции Сапрыкина и Стадниченко об обстоятельствах задержания 12 июля 2011 года Борисанова и доставлении его в ОВД по району Лефортово города Москвы, где в присутствии понятых у Борисанова был изъят сверток с порошкообразным веществом и шприц с жидкостью.

Суд обоснованно сослался также на показания свидетелей Грибан и Михайлова, данными ими в ходе предварительного следствия и правомерно оглашенными судом в порядке ст. 281 УПК РФ о том, что 12 июля 2011 года они присутствовали в качестве понятых при проведении личного досмотра Борисанова, в ходе которой у Борисанова был изъят сверток с порошкообразным веществом и шприц с жидкостью. По поводу изъятого, Борисанов пояснил, что 12 июля 2011 года на железнодорожной платформе он приобрел у незнакомого для личного употребления наркотическое средство - амфетамин.

Учитывались судом и сведения, содержащиеся в протоколе медицинского освидетельствования от 12 июля 2011 года о том, что у Борисанова установлено состояние одурманивания, вызванное психостимуляторами и каннабиноидами, а также проколе личного досмотра и изъятия у Борисанова свертка с порошкообразным веществом и шприца с жидкостью.

В соответствии с требованиями закона суд исследовал показания свидетелей и осужденного Борисанова, и указал в приговоре мотивы, по которым принимает как достоверные одни показания, и отвергает другие.

Нельзя согласиться с доводами кассационной жалобы о том, что судом по настоящему делу не выяснены причины противоречий в доказательствах, не выполнены требования закона о непосредственном исследовании всех материалов дела, что показаниям эксперта Трофимова судом дана неправильная оценка.

Доводы в жалобе об обвинительном уклоне суда при рассмотрении дела и постановлении приговора, нельзя признать обоснованными, поскольку из материалов дела следует, что судебное разбирательство проведено с соблюдением принципов состязательности и равноправия сторон.

Представленные сторонами суду доказательства были исследованы в установленном законом порядке.

Доказательства, положенные судом в основу приговора, получены с соблюдением требований закона и являются допустимыми.

Доводы кассационной жалобы осужденного Борисанова о необходимости переквалифицировать его действий с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 1 ст. 228 УК РФ были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и обоснованно отвергнуты в приговоре.

Таким образом, фактические обстоятельства дела судом установлены правильно и основаны на совокупности доказательств, которые были получены в установленном законом порядке, признанны допустимыми, всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании и получили оценку суда в соответствии с требованиями закона, а действия осужденного Борисанова по ст. 228 ч. 1, 228 ч. 2 УК РФ квалифицированы судом правильно, оснований для переквалификации судебная коллегия не находит.

Наказание Борисанову, в виде реального лишения свободы, назначено в соответствии с требованиями закона, с учетом содеянного, данных о личности осужденного.

При назначении наказания, суд учел конкретные обстоятельства дела, возраст осужденного Борисанова, его состояние здоровья, а также положительную характеристику с места жительства.

Оснований для смягчения Борисанову наказания, в том числе и для применения к нему ст. 73 УК РФ, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда определила:

приговор Лефортовского районного суда города Москвы от 3 ноября 2011 года в отношении Борисанова Алексея Викторовича оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи