Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 сентября 2009 г. N КА-А40/9462-09-2 При новом рассмотрении дела о начислении и уплате процентов на суммы излишне взысканного акциза суду необходимо предложить лицам, участвующим в деле, представить документы, подтверждающие дату проведения зачета спорной суммы акциза, при необходимости с составлением акта сверки, установить, когда налоговым органом был произведен зачет суммы акциза, применить необходимую норму права к спорным отношениям и проверить расчет истребуемых заявителем процентов

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 17 сентября 2009 г. N КА-А40/9462-09-2

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2009 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего Коротыгиной Н.В.

судей: Долгашевой В.А. и Тетеркиной С.И.

при участии в заседании:

от истца (заявителя): Дуюнова А.Г., доверенность от 19.01.2009 г., Крымского Д.И., доверенность от 19.01.2009 г.

от ответчика (заинтересованного лица): Георге О.Л., доверенность N 03-1-27/099 от 17.11.2008 г.,

рассмотрев 16 сентября 2009 года в судебном заседании кассационные жалобы ЗАО "Бритиш Американ Тобакко-СПб" и МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 3 на решение от 7 апреля 2009 года Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Фатеевой Н.В., на постановление от 17 июня 2009 года N 09АП-9106/2008-АК, N 09АП-9343/2009-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Нагаевым Р.Г., Сафроновой М.С. и Яковлевой Л.Г., по делу N А40-15986/09-129-50 по иску (заявлению) ЗАО "Бритиш Американ Тобакко-СПб" об обязании возвратить излишне взысканный акциз и проценты к МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 3, установил:

ЗАО "Бритиш Американ Тобакко-СПб" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением (с учетом изменения предмета требований в порядке ст. 49 АПК РФ) об обязании МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 3 осуществить возврат излишне взысканного акциза в размере 6.513.017 руб. 32 коп. с начисленными на эту сумму процентами в размере 1.798.083 руб. 49 коп. за период с 10.09.2006 г. по 01.04.2009 г.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 07.04.2009 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2009 г., заявленные требования удовлетворены частично, на налоговый орган возложена обязанность по возврату заявителю излишне взысканного акциза в размере 6.513.017 руб. 32 коп. В остальной части требований отказано.

Законность принятых судебных актов проверяется в порядке ст.ст. 284 и 286 АПК РФ в связи с кассационными жалобами МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 3 и ЗАО "Бритиш Американ Тобакко-СПб".

Налоговый орган обжалует судебные акты в удовлетворенной части, просит вынести новый судебный акт об отказе обществу в удовлетворении требований.

В обоснование жалобы инспекция ссылается на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, полагая, что решение налогового органа о доначислении заявителю акциза вынесено в соответствии с действующим законодательством и спорная сумма налога не является излишне взысканной; в нарушение п. 2 ст. 79 НК РФ общество с заявлением о возврате налога в налоговый орган не обращалось, в связи с чем заявление ЗАО "Бритиш Американ Тобакко-СПб" подлежало оставлению без рассмотрения в соответствии с п. 2 ст. 148 АПК РФ.

Заявитель обжалует судебные акты в части отказа в удовлетворении требований об обязании возвратить проценты на сумму излишне взысканного акциза, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права - п. 5 ст. 79 НК РФ.

В отзывах на кассационные жалобы инспекция и общество ссылаются на то, что принятые по делу судебные акты в части обжалуемой противоположной стороной являются законными, и просят соответствующие кассационные жалобы оставить без удовлетворения.

В заседании суда кассационной инстанции представители сторон поддержали доводы своих кассационных жалоб и возражали против удовлетворения жалобы противоположной стороны.

Изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения судами норм материального и соблюдения процессуального права, доводы кассационной жалобы и возражений относительно них, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции полагает, что судебные акты подлежат частичной отмене.

Как установлено судами, заявитель экспортировал в Республику Беларусь на основании контракта от 01.02.2002 г. N 21 с ООО ИП "Бритиш Американ Тобакко Трейдинг Компании" сигареты в количестве 20.630 шт. Стоимость поставленных сигарет составила 8.536.920 руб. 50 коп., сумма акциза за реализацию табачных изделий - 2.023.903 руб. 68 коп.

26.09.2005 г. общество представило в инспекцию налоговую декларацию по акцизам на табачные изделия за август 2005 г., а также документы, подтверждающие обоснованность освобождения от уплаты акцизов при вывозе табачных изделий в июне 2005 года за пределы таможенной территории Российской Федерации.

Однако, в графе 5 раздела 4 декларации ("Документально подтвержденный факт экспорта в Республику Беларусь табачных изделий, по которым ранее было применено освобождение от налогообложения акцизами") по сигаретам с фильтром (код строки 240) общество ошибочно указало неверную сумму акциза в размере 8.536.921 руб. (фактически в размере стоимости поставки).

По результатам камеральной налоговой проверки указанных деклараций и представленных обществом документов налоговым органом вынесены Решения от 25.08.2006 г. N 433 "Об освобождении (частично) от уплаты сумм акциза за август 2005 года" и N 444 "Об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения".

Указанными решениями обществу подтверждено право на освобождение от уплаты акциза на табачные изделия в размере 2.023.903 руб. 68 коп., отказано в праве на освобождение от уплаты акциза на табачные изделия в сумме 6.513.017 руб. 32 коп.; отказано в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по ст. 122 НК РФ (в связи с имеющейся переплатой); и начислен акциз в размере 6.513.017 руб. 32 коп.

На основании данных решений инспекция выставила требование об уплате акциза по состоянию на 30.08.2006 г. N 430 на доначисленную сумму акциза 6.513.017 руб. 32 коп. со сроком уплаты до 09.09.2006 г.

Спорная сумма акциза уплачена обществом в бюджет путем зачета имеющейся переплаты по тому же налогу, проведенного налоговым органом самостоятельно, что подтверждается письмом инспекции от 02.10.2008 г. N 11-12/22404 и не оспаривается заинтересованным лицом при рассмотрении настоящего дела.

15.09.2006 г. общество представило в налоговую инспекцию уточненную налоговую декларацию по акцизам на табачные изделия за август 2005 г., в которой исправило ранее допущенную техническую ошибку - в графе 5 раздела 4 декларации "Документально подтвержденный факт экспорта в Республику Беларусь табачных изделий, по которым ранее было применено освобождение от налогообложения акцизами" по сигаретам с фильтром вместо суммы акциза 8.536.921 руб. указана сумма - 2.023.903 руб. 68 коп.

Удовлетворяя требования общества об обязании налоговую инспекцию возвратить излишне взысканный акциз в сумме 6.513.017 руб. 32 коп., суды исходили из установления факта излишнего взыскания налога путем проведения зачета и права налогоплательщика на возврат спорной суммы в соответствии с п.п. 1 и 2 ст. 79 НК РФ.

Выводы суда в данной части соответствуют установленным при рассмотрении дела обстоятельствам, подтвержденным надлежащими доказательствами, и действующему законодательству.

В соответствии с п.п. 5 п. 1 ст. 21 НК РФ налогоплательщики имеют право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пени, штрафов.

Данному праву налогоплательщика корреспондируется установленная п.п. 5 п. 1 ст. 32 НК РФ обязанность налоговых органов осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных или излишне взысканных сумм налогов, пеней и штрафов в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

Согласно п. 1 ст. 79 НК РФ сумма излишне взысканного налога подлежит возврату налогоплательщику. В случае наличия у налогоплательщика недоимки возврат излишне взысканной суммы производится только после зачета в счет погашения недоимки (задолженности).

В силу п. 2 ст. 79 НК РФ заявление о возврате суммы излишне взысканного налога в налоговый орган может быть подано в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, а исковое заявление в суд - в течение трех лет, начиная со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

Факт излишнего взыскания налоговым органом с налогоплательщика спорной суммы установлен судами и подтвержден материалам дела.

Требования статьи 79 НК РФ соблюдены заявителем, который с заявлением о возврате излишне взысканного налога обратился непосредственно в суд в пределах срока исковой давности.

Отсутствие задолженности по налогам и пени у налогоплательщика налоговым органом не оспаривается.

Доводы инспекции об отсутствии факта излишней уплаты налога, поскольку Решение налогового органа о доначислении спорной суммы налога заявителем не оспаривалось, не принимаются судом кассационной инстанции, т.к. судами установлено, что излишняя уплата налога образовалась в связи с допущенной налогоплательщиком ошибкой в налоговой декларации за август 2005 г., которая была исправлена путем подачи уточненной налоговой декларации.

Поскольку доначисленный по декларации за август 2005 г. налог был уплачен в бюджет в соответствии со ст. 45 НК РФ, после подачи обществом уточненной налоговой декларации, судами данная сумма обоснованно признана излишне взысканной.

Также судами учтено, что фактически у заявителя отсутствовал объект обложения акцизом в спорном размере в связи с отсутствием реализации подакцизного товара, что исключает обязанность по исчислению и уплате акциза.

Данные выводы суда согласуются с п. 1 ст. 44 НК РФ, в соответствии с которой обязанность по уплате налога возникает при наличии оснований, установленных настоящим Кодексом.

Ссылка налогового органа на то, что заявление общества подлежало оставлению без рассмотрения в соответствии с п. 2 ст. 148 АПК РФ в связи с несоблюдением им досудебной процедурой урегулирования спора, основана на неверном толковании п. 3 ст. 79 НК РФ, которым предусмотрена возможность налогоплательщиком обратиться как в налоговый орган, так и в суд с соответствующим заявлением.

В кассационной жалобе не приведено доводов и доказательств, опровергающих установленные судебными инстанциями обстоятельства и выводы судебных инстанций, как и не приведено оснований, которые в соответствии со ст. 288 АПК РФ могли бы явиться основанием для отмены принятых по делу судебных актов в обжалуемой инспекцией части.

В связи с вышеизложенным оснований для удовлетворения кассационной жалобы налогового органа не имеется.

Отказывая обществу в удовлетворении требований о начислении процентов на сумму излишне взысканного налога, суды исходили из отсутствия оснований для начисления процентов, поскольку заявитель с соответствующим заявлением в налоговый орган не обращался. При этом судами применен п. 5 ст. 79 НК РФ (в редакции Федерального Закона от 27.07.2006 г. N 137-ФЗ).

Также суд первой инстанции сослался на судебную практику по данному вопросу (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.11.2005 г. N 7528/05).

Однако судами при рассмотрении дела не учтено следующее:

Федеральным Законом от 27.07.2006 г. N 137-ФЗ внесены изменения в ст. 79 НК РФ, определяющую порядок возврата сумм излишне взысканных налога, пеней и штрафа.

Данные изменения вступили в законную силу с 01.01.2007 г.

Пунктом 9 ст. 7 указанного федерального закона установлено, что суммы налогов, сборов, пеней, штрафов, излишне уплаченные (взысканные) до 1 января 2007 года и подлежащие возврату в соответствии со статьями 78 и 79 части первой Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) возвращаются налогоплательщику (налоговому агенту, плательщику сбора) в порядке, действовавшем до дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Кроме того, в соответствии с положениями ст. 79 НК РФ (в старой и в новой редакции) проценты на сумму излишне взысканного налога подлежат начислению со дня следующего за днем взыскания.

Т.о. для правильного применения к спорным правоотношениям положений ст. 79 НК РФ (как в части определения действующей нормы права, так и для проверки правильности расчета размера процентов, произведенного заявителем) судам было необходимо установить, когда произведено излишнее взыскание акциза.

Данные обстоятельства судами при рассмотрении дела не установлены и документы, подтверждающие дату проведения инспекцией зачета спорной суммы имеющейся переплатой, в материалах дела отсутствуют.

В силу ч. 2 ст. 287 АПК РФ арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении.

На основании изложенного судебные акты в данной части подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела суду необходимо предложить лицам, участвующим в деле, представить документы, подтверждающие дату проведения зачета, при необходимости с составлением акта сверки, установить, когда налоговым органом был произведен зачет спорной суммы акциза, и с учетом установленных обстоятельств применить норму права, подлежащую применению к спорным правоотношениям, и проверить расчет истребуемых заявителем процентов.

Также суд кассационной инстанции полагает, что судами при рассмотрении дела неверно истолкованы положения п. 5 ст. 79 НК РФ (в редакции Федерального Закона N 137-ФЗ от 27.07.2006 г.).

В соответствии с указанной нормой сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

Т.о. новой редакцией п. 5 ст. 79 НК РФ лишь определен временной период, в течение которого подлежит возврату сумма излишне взысканного налога, исчисляемый со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате.

При этом проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата. Данное положение идентично в текстах ст. 79 НК РФ в обеих редакциях.

Принимая во внимание положения п. 3 ст. 75 НК РФ, в соответствии с которой соответствующее заявление может быть подано налогоплательщиком как в налоговый орган, так и в суд, примененное судами толкование п. 5 ст. 79 НК РФ ограничивает право налогоплательщика на получение процентов при обращении его непосредственно в суд, минуя налоговую инспекцию.

Правовая природа процентов, установленных ст.ст. 78 и 79 НК РФ является различной.

В соответствии с положениями ст. 78 НК РФ проценты начисляются за нарушение срока возврата суммы излишне уплаченного налога, который определяется исходя из даты обращения налогоплательщика в налоговый орган с указанным заявлением и срока, предусмотренного данной нормой для принятия инспекцией соответствующего решения по нему.

Статья 79 НК РФ предусматривает начисление и уплату налогоплательщику процентов не за нарушение срока возврата налога, а за сам факт излишнего взыскания налога. Т.е. проценты, предусмотренные указанной нормой, являются дополнительной гарантией для защиты прав граждан и юридических лиц от незаконных действий (бездействия) налоговых органов.

Данная правовая позиция сформулирована Конституционным судом РФ в Определении от 27.12.2005 г. N 503-О "По жалобе Федерального государственного унитарного предприятия "123 Авиационный ремонтный завод" на нарушение конституционных прав и свобод абзацем первым пункта 4 статьи 79 Налогового кодекса РФ" и необоснованно не учтена судами при рассмотрении дела.

Ссылка суда первой инстанции на судебную практику по данному вопросу, сформированную Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.11.2005 г. N 7528/05, является несостоятельной, поскольку в данном деле рассматривался вопрос о применении п. 3 ст. 176 НК РФ при возврате подлежащего возмещению из бюджета налога на добавленную стоимость, которым прямо предусмотрено осуществление возврата налога только на основании письменного заявления налогоплательщика.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 7 апреля 2009 г. и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июня 2009 г. по делу N А40-15986/09-129-50 отменить в части отказа ЗАО "Бритиш Американ Табакко-СПб" в удовлетворении требований об обязании МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 3 начислить и уплатить проценты, приходящиеся на суммы излишне взысканного акциза.

Дело в данной части передать на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы.

В остальной части судебные акты оставить без изменения.

Председательствующий судья

Н.В. Коротыгина

Судьи

В.А. Долгашева

С.И. Тетеркина