Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 16 января 2012 г. по делу N 22-0006 (ключевые темы: рецидив преступлений - судимость - психотропное вещество - проверочная закупка - преступление небольшой тяжести)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 16 января 2012 г. по делу N 22-0006

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Гайдара О.Ю., судей Лохмачевой С.Я. и Мартыновой Л.Т., при секретаре Богданове С.М.

рассмотрела в судебном заседании кассационные жалобы осужденного Германова Н.Н. на приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 1 ноября 2011 года, которым

Германов Н. Н., ..., ранее судимый: 9 сентября 2009 г. Нагатинским районным судом г. Москвы по ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 4 года; 16 октября 2009 г. по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы, освобожденный из мест лишения свободы 16 сентября 2010 г. условно-досрочно на неотбытый срок 1 месяц 2 дня,

- осужден по ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ к 5 годам лишения свободы. На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Нагатинского районного суда г. Москвы от 9 сентября 2009 г.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено наказание в виде 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Германову Н.Н. исчислен с 1 ноября 2011 года, осужденный взят под стражу в зале суда.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Лохмачевой С.Я., выступления осужденного Германова Н.Н. и адвоката Гущина В.А., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Гугава Д.К., полагавшей исключить из приговора указания о наличии в действиях Германова рецидива преступлений и признании рецидива обстоятельством, отягчающим обстоятельством, и просившей оставить в остальной части приговор суда без изменения, судебная коллегия установила:

Германов признан виновным в покушении на незаконный сбыт психотропных веществ в крупном размере.

Преступление было совершено 21 сентября 2011 г. в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Германов вину признал частично.

В кассационных жалобах осужденный Германов просит отменить приговор и направить дело на новое судебное рассмотрение, указывая, что приговор основан на недостоверных показаниях свидетелей обвинения, которые оговорили его в сбыте амфетамина А-у. Считает, что его вина не доказана, т.к. не истребованы детализации телефонных соединений и записи с камер видеонаблюдения. Полагает, что судом неверно установлены фактические обстоятельства дела и не учтено наличие смягчающих обстоятельств, позволяющих применить при назначении наказания положения ст.ст. 64, 73 УК РФ.

В возражениях на кассационные жалобы государственный обвинитель П-а И.Г., ссылаясь на несостоятельность приведенных в жалобах доводов, просит приговор суда оставить без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и возражений, судебная коллегия находит, что вывод суда о виновности Германова в совершении преступления, за которое он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на собранных по делу и исследованных в судебном заседании доказательствах.

Вина осужденного в содеянном при указанных в приговоре обстоятельствах установлена в полном объеме в ходе судебного разбирательства совокупностью достоверных и допустимых доказательств, анализ которых подробно приведен в приговоре.

Так, вина Германова установлена показаниями свидетеля А. об обстоятельствах приобретения им 20 сентября 2011 г. в рамках оперативного мероприятия - проверочная закупка психотропного вещества - амфетамина у Германова, свидетелей Е. и Б., организовавших проверочную закупку, осуществлявших наблюдение за ее проведением, участвовавших в задержании Германова и в проведении его личного досмотра, в ходе которого у Германова были обнаружены и изъяты деньги в сумме 1200 руб., полученные за амфетамин от А., У. и Ф., участвовавших в ОРМ в качестве понятых.

Все приведенные выше показания были получены в установленном законом порядке и согласуются между собой. Оснований полагать, что названные лица оговорили Германова, не имеется; все они были предупреждены об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний, наличие личной неприязни между ними не установлено.

Сам, Германов не отрицал в ходе судебного следствия того факта, что при обстоятельствах, указанных в обвинительном заключении, передал психотропное вещество - амфетамин А.

О виновности осужденного в совершении инкриминируемого ему преступления

свидетельствуют также исследованные в судебном заседании материалы оперативно-розыскного мероприятия, заключение эксперта, протоколы следственных действий.

Результаты оперативно-розыскной деятельности, использованные в доказывании вины осужденного, отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ.

Все доводы, выдвигавшиеся Германовым свою защиту, в том числе о том, что он безвозмездно передал амфетамин А., тщательно проверены судом первой инстанции и обоснованно отвергнуты как не нашедшие своего подтверждения в ходе судебного следствия и опровергающиеся совокупностью собранных по делу доказательств.

Анализ собранных по делу доказательств свидетельствует о правильности установления судом фактических обстоятельств дела и данной им правовой оценки действий Германова по ст.ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 2 п. "б" УК РФ.

Доводы осужденного о недоказанности его вины противоречат приведенным в приговоре доказательствам и на материалах дела не основаны.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не допущено. Из протокола судебного заседания следует, что судебное следствие проведено в соответствии с требованиями ст.ст. 273-291 УПК РФ.

Вместе с тем, с учетом требований ст. 10 УК РФ об обратной силе уголовного закона, улучающего положение осужденного, судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указания о наличии в действиях Германова рецидива преступлений и признании рецидива обстоятельством, отягчающим наказание, поскольку в статью 15 УК РФ Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. N 420 внесены изменения, согласно которым преступлениями небольшой тяжести признаются умышленные и неосторожные преступления, за совершение которых максимальное наказание не превышает трех лет лишения свободы. Как видно из материалов дела, приговором от 16 октября 2009 г. Германов осужден за преступление, предусмотренное ст. 228 ч. 1 УК РФ, за совершение которого предусмотрено максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до трех лет. В соответствии с положениями ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, а также судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. В связи с тем, что по приговору от 9 сентября 2009 г., который исполнялся самостоятельно, Германов был осужден условно, данная судимость также не могла учитываться при установлении в действиях Германова рецидива преступлений, и в этой связи приговор подлежит изменению.

Вопреки доводам жалобы осужденного, назначенное наказание не может быть признано явно несправедливым вследствие его суровости, т.к. назначено оно в минимальных пределах, предусмотренных санкцией статьи закона, по которой он осужден, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, всех данных о личности Германова и обстоятельств дела, в том числе обстоятельств, смягчающих наказание, а также влияния наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, является справедливым и соразмерным содеянному.

Оснований для смягчения наказания и применения положений ст. 64 УК РФ, в том числе с учетом вносимых в приговор изменений, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

Приговор Нагатинского районного суда г. Москвы от 1 ноября 2011 года в отношении Германова Н. Н. изменить: исключить из его описательно-мотивировочной части указания о наличии рецидива преступлений в действиях Германова Н.Н. и признании рецидива обстоятельством, отягчающим наказание.

В остальной части оставить приговор без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: