Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 20 февраля 2012 г. по делу N 22-2012 (ключевые темы: лишение свободы - исправительные колонии общего режима - УК РФ - малолетние дети - изменение приговора)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 20 февраля 2012 г. по делу N 22-2012

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Мариненко А.И.,

судей Филипповой Г.М. и Бондарева С.Б.,

при секретаре Дьяченко Д.И.

рассмотрев в судебном заседании, кассационные жалобы осужденных Гурина С.В. и Аджамовой Д.А., возражениям на них государственного обвинителя Градсковой В.А. на Приговор Люблинского районного суда города Москвы от 19 декабря 2011 года, которым,

Гурин С.В., судимый - 14.10.2010г. по ст. 158 ч. 2 п.п. "а", "б" УК РФ - к 200 часам обязательных работ с последующей заменой наказания на 25 дней лишения свободы (освобожден 02.04.2011г. по отбытии),

осужден:

- по ст. 159 ч. 2 УК РФ - к 2 годам лишения свободы;

- по ст.ст. 30 ч. 3, 159 ч. 3 УК РФ - к 2 годам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения, наказание ему определено в виде 3 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Аджамова Д.А., судимая:

- 13.07.2010. по ст. 159 ч. 1 УК РФ - к 1 году исправительных работ, с ежемесячным удержанием 10% из заработка в доход государства;

- 11.10.2010. по ст. 159 ч. 1 УК РФ - к 1 году лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком на 3 года;

- 15.10.2010. по ст.ст. 159 ч. 1, 159 ч. 1 УК РФ с присоединением на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ наказания по Приговору от 13.07.2010. - к 1 году 2 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком на 1 год 6 месяцев,

осуждена:

- по ст. 159 ч. 2 УК РФ - к 2 годам лишения свободы;

- по ст.ст. 30 ч. 3, 159 ч. 3 УК РФ - к 2 годам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения, наказание ей определено в виде 3 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

На основании ст. 74 УК РФ ей отменены условные осуждения по Приговору Мирового судьи 150 участка района Щукино г. Москвы от 11.10.2010. и Приговору Мирового судьи 108 судебного участка района Богородское г. Москвы от 15.10.2010., на основании ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения наказания по предыдущим приговорам к назначенному наказанию, окончательно определено 3 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания Гурину С.В. и Аджамовой Д.А. исчислен с 21 сентября 2011 года, с учетом времени содержания под стражей.

Приговором решены вопросы исковых требований и судьбы вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Бондарева С.Б., осужденных Гурина С.В., Аджамову Д.А. и их защитника-адвоката Злотник Е.Е., поддержавших доводы кассационных жалоб, просивших об изменении приговора в части смягчения назначенного осужденным наказания, возражения прокурора Тимошиной А.А., просившей приговор оставить без изменения, судебная коллегия, установила:

Гурин С.В. и Аджамова Д.А. признаны виновными в мошенничестве, т.е. хищении чужого имущества путем обмана, группой лиц по предварительному сговору.

Помимо того Гурин С.В. и Аджамова Д.А. признаны виновными в покушении на мошенничество, т.е. на хищение чужого имущества путем обмана, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

А именно в том, что вступили друг с другом и неустановленным лицом в сговор на хищение денежных средств под видом получения потребительского кредита, при этом;

- неустановленное лицо подыскало паспорт на имя П. с вклеенной в него фотографией Гурина С.В., фиктивные;

- трудовой договор о приеме П. на работу и справку о доходах;

- Аджамова Д.А. подыскивала объекты посягательства - ЗАО "..." и ОАО Банк "...", получала от неустановленного лица указанные документы, передавала их Гурину С.В., а также инструктировала последнего о правилах и условиях получения кредита;

- Гурин С.В. действуя в соответствии с полученными указаниями;

- 19.09.2011. обратился в офис ЗАО "..." расположенный по ул. ... г. Москвы, где, выдавая себя за П., используя подложный паспорт и фиктивные справки, оформил кредит, открыл счет, получил банковскую карту, с помощью которой тут же через терминал снял со счета и завладел 30.000 рублей, причинив ЗАО "..." материальный ущерб на указанную сумму;

- 21.09.2011., обратился в офис ОАО Банк "..." расположенный по ул. ... г. Москвы, где, выдавая себя за П., используя подложный паспорт и фиктивные справки, оформил заявку на кредит в сумме 500.000 рублей, однако завладеть деньгами не смог, поскольку был задержан.

Место, время и обстоятельства преступлений подробно изложены в обвинительном заключении и приговоре.

Дело рассмотрено в особом порядке, поскольку Гурин С.В. и Аджамова Д.А., полностью признав вину, ходатайствовали об этом, а участники судебного разбирательства не имели возражений.

В кассационной жалобе осужденные Гурин С.В. и Аджамова Д.А. указывают на необоснованную суровость наказания и просят об изменении приговора в части смягчения назначенного наказания, указывая на полное признание вины, раскаяние, наличие детей и престарелых родителей.

Государственный обвинитель Градскова В.А. в возражениях на кассационные жалобы находит их доводы несостоятельными приговор законным, обоснованным, справедливым и просит оставить его без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вина осужденных в совершении преступлений при обстоятельствах изложенных в приговоре, доказана материалами дела, проверенным в судебном заседании, которым суд дал надлежащую оценку и правильно, с учетом редакции предъявленного обвинения квалифицировал действия Гурина С.В. и Аджамовой Д.А. по ст.ст. 159 ч. 2, 30 ч. 3, 159 ч. 3 УК РФ.

Наличие вины и правильность квалификации действий Гурина С.В. и Аджамовой Д.А. в кассационных жалобах не оспаривается.

Нарушений Уголовно-процессуального закона, влекших отмену приговора, по делу не установлено.

Дело рассмотрено в особом порядке, поскольку Гурин С.В. и Аджамова Д.А., полностью признав вину, ходатайствовали об этом, а участники судебного разбирательства не имели возражений.

Последствия рассмотрения дела в особом порядке Гурину С.В. и Аджамовой Д.А. были разъяснены.

При назначении наказания суд учел требования ст. 316 ч. 7 УПК РФ.

Суд учел признание Гуриным С.В. и Аджамовой Д.А. вины, раскаяние, положительно характеризуются, имеют несовершеннолетних детей.

Иных обстоятельств, в том числе отягчающих и смягчающих наказание, суд в приговоре не привел.

Вместе с тем из обвинительного заключения (т. 1 л.д. 321) следует, что следователем в качестве обстоятельства смягчающего наказание Гурина С.В. указано о наличии у того малолетнего ребенка.

Материалы дела (т. 1 л.д. 250-251) содержат сведения о наличии у Гурина С.В. малолетней дочери - Г. ... г. рождения.

В соответствии с положениями ст. 61 ч. 1 п. "г" УК РФ наличие малолетних детей является обстоятельством смягчающим наказание.

Принимая во внимание, что суд не учел в качестве смягчающего обстоятельства обстоятельство, которое прямо указанно в Уголовном законе, приговор подлежит изменению.

Помимо того, судом оставлены без внимания положения ст. 56 УК РФ (в новой редакции от 07.12.2011 г.) в соответствии с которыми наказание в виде лишения свободы может быть назначено лицу, впервые совершившему преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ.

Из материалов дела следует, что Приговором Мирового судьи 108 участка района "Богородское" г. Москвы от 15.10.2010. Гурина С.В. впервые была осуждена к условному лишению свободы за совершение ряда преступлений небольшой тяжести, при этом суд обстоятельств отягчающих наказание не усмотрел.

При назначении наказания по совокупности приговоров указанные обстоятельства были оставлены судом без внимания. Это, с учетом положений ст. 56 УК РФ (в новой редакции от 07.12.2011 г.) и ст. 10 УК РФ, является основанием для изменения приговора.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377; 378; 388 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Люблинского районного суда города Москвы от 19 декабря 2011 года в отношении Гурина С.В. и Аджамовой Д.А. - изменить:

признать в качестве предусмотренного ст. 61 ч. 1 п. "г" УК РФ смягчающего наказание обстоятельства - наличие у Гурина С.В. малолетнего ребенка.

Смягчить назначенное Гурину С.В. наказание;

- по ст. 159 ч. 2 УК РФ - до 1 года 9 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы;

- по ст.ст. 30 ч. 3, 159 ч. 3 УК РФ - до 1 года 9 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения, назначить Гурину С.В. наказание в виде 2 лет 9 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Исключить назначение Аджамовой Д.А. наказание по правилам ст. 70 УК РФ в части присоединения наказания по приговору мирового судьи 108 судебного участка района Богородское г. Москвы от 15.10.2010., который - исполнять самостоятельно.

На основании ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения к наказанию, назначенному по ст.ст. 159 ч. 2; 30 ч. 3, 159 ч. 3 УК РФ, наказания по приговору мирового судьи 150 участка района Щукино г. Москвы от 11.10.2010г., окончательно назначить Аджамовой Д.А. наказание в виде 3 лет 3 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи