Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 3 октября 2011 г. N 22-12158 (ключевые темы: рецидив преступлений - лишение свободы - судимость - условное осуждение - частичное сложение наказаний)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 3 октября 2011 г. N 22-12158

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Чирковой Т.А.,

судей Даниловой О.О., Устиновой С.Ю.,

при секретаре Туманиной С.В.,

рассмотрела в судебном заседании от 3 октября 2011 года кассационное представление заместителя Замоскворецкого межрайонного прокурора г. Москвы Маркарова В.Р. на приговор Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 10 августа 2011 года, по которому

Аксенов В.А., ранее судим:

- 25 марта 2005 года по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 и ч. 2 ст. 162 УК РФ к 5 годам лишения свободы,

- 22 декабря 2010 года по п. "а" ч. 2 ст. 116 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

осужден по ч. 2 ст. 213 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, по п. "б" ч. 2 ст. 116 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Аксенову В.А. назначено 3 года лишения свободы.

На основании ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 22 декабря 2010 года, окончательно Аксенову В.А. назначено лишение свободы на 3 года 6 месяцев в исправительной колонии общего режима.

По настоящему делу осуждены также Великанов А.Ю. и Сударев М.В., в отношении которых приговор не обжалован.

Заслушав доклад судьи Устиновой С.Ю., мнение прокурора Зайцева И.Г., поддержавшего кассационное представление и полагавшего, что приговор в отношении Аксенова В.А. подлежит изменению, выступления адвокатов Гордеевой Н.К., Агаронова В.Д., Тимофеева В.К., согласившихся с доводами представления, судебная коллегия установила:

Аксенов В.А. признан виновным в хулиганстве, т.е. грубом нарушении общественного порядка, выражающем явное неуважение к обществу, совершенном с применением предмета, использованного в качестве оружия, по мотиву национальной ненависти, группой лиц по предварительному сговору, а также в нанесении побоев, причинивших физическую боль без вреда здоровью, по мотиву национальной ненависти.

Преступления имели место 25 декабря 2010 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель Замоскворецкого межрайонного прокурора г. Москвы Маркаров В.Р. ставит вопрос об изменении приговора в отношении Аксенова В.А., исключении из него указания о наличии в действиях Аксенова В.А. рецидива преступлений и смягчении назначенного Аксенову В.А. наказания ссылаясь на то, что судимости Аксенова В.А. в несовершеннолетнем возрасте и к наказанию, не связанному с лишением свободы, неправомерно учтены судом при признании в действиях Аксенова В.А. рецидива преступлений. Кроме того прокурор просит учесть, что суд первой инстанции некорректно сформулировал свое решение об отмене Аксенову В.А. условного осуждения по приговору от 22 декабря 2010 года и не указал о применении ст. 70 УК РФ при назначении Аксенову В.А. окончательного наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к выводу, что на основании собранных по делу доказательств суд правильно установил фактические обстоятельства, при которых Аксеновым В.А. были совершены преступления, и дал действиям осужденного надлежащую юридическую оценку.

Вместе с тем, приговор в отношении Аксенова В.А. подлежит изменению, поскольку суд ошибочно признал наличие в действиях Аксенова В.А. рецидива преступлений.

Как следует из материалов дела Аксенов В.А. имеет две неснятые судимости, однако первая из них по приговору от 25 марта 2005 года за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, а вторая по приговору от 22 декабря 2010 года, которым Аксенов В.А. был осужден к условному наказанию в виде к 1 года лишения свободы с испытательным сроком 2 года.

Согласно ч. 4 ст. 18 УК РФ указанные судимости не могут учитываться при признании в действиях осужденного рецидива преступлений, поэтому судебная коллегия находит необходимым исключить из приговора указание о наличии в действиях Аксенова В.А. рецидива преступлений, а также смягчить назначенное Аксенову В.А. наказание в связи с тем, что ошибка, допущенная судом при признании в действиях осужденного отягчающего наказание обстоятельства, не могла не повлиять на решение суда о наказании Аксенова В.А.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Замоскворецкого районного суда г. Москвы от 10 августа 2011 года в отношении Аксенова В.А. изменить, исключить из него указание о наличии в действиях Аксенова В.А. рецидива преступлений, смягчить назначенное Аксенову В.А. наказание по ч. 2 ст. 213 УК РФ до 2 лет 3 месяцев лишения свободы, по п. "б" ч. 2 ст. 116 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить Аксенову В.А. 2 года 9 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ частично присоединить неотбытое наказание по приговору от 22 декабря 2010 года, окончательно Аксенову В.А. назначить лишение свободы на 3 года 3 месяца в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационное представление удовлетворить.

Председательствующий

Судьи