Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 17 октября 2011 г. N 22-13160 (ключевые темы: наркотические средства - опасный рецидив преступлений - отбывание наказания - описательно-мотивировочная часть приговора - проверочная закупка)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 17 октября 2011 г. N 22-13160

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Рыжовой А.В.,

судей Панариной Е.В., Пасикуна К.Н.,

при секретаре Харьковом Р.А.

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Саркисяна С.М., кассационное представление государственного обвинителя Сердюковой А.И. на приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 13 сентября 2011 года, которым

Саркисян Сурен Михайлович, ранее судимый 04 августа 2009 года Бабушкинским районным судом г. Москвы по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 4 года,

осужден по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет.

На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ условное осуждение по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 04.08.2009 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 04.08.2009 года окончательно назначено 6 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 03 июня 2011 года. Мера пресечения оставлена в виде заключения под стражу. Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Панариной Е.В., объяснения адвоката Остафий Н.В., поддержавшей жалобу и изложенные в ней доводы, прокурора Хохловой А.А., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия установила:

по приговору суда Саркисян С.М. признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств.

Преступление им совершено при изложенных в приговоре обстоятельствах в г. Москве 03 июня 2011 года.

В судебном заседании Саркисян С.М. виновным себя не признал.

В кассационной жалобе осужденный Саркисян С.М. выражает свое несогласие с приговором. Указывает, что его вина не установлена в ходе следствия. Ссылается на то, что у сотрудников ОВД не имелось информации о том, что он занимается сбытом наркотических средств, первоначальные показания свидетеля Ж., из которых следует, что Ж попросил его помочь приобрести героин, противоречат показаниям свидетеля С., согласно которым при их разговоре шла речь о продаже психотропных веществ. Считает, что показания свидетелей - понятых П. и В. вызывают сомнение, так как противоречат фактическим обстоятельствам дела. Просит учесть, что он свою вину признает полностью, раскаивается в содеянном, и смягчить назначенное ему наказание, применив ст.ст. 61, 64 УК РФ.

В кассационном представлении государственный обвинитель Сердюкова А.И. находит приговор суда подлежащим изменению. Ссылается на то, что Саркисян был осужден приговором Бабушкинского районного суда г. Москвы от 04.08.2009 г. к наказанию в виде лишения свободы условно и данная его судимость не образует в его действиях рецидива преступлений. В связи с чем, просит приговор суда изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на наличие в действиях Саркисяна С.М. опасного рецидива преступлений, назначить ему отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и представления прокурора, приговор суда находит подлежащим изменению.

Вина Саркисяна С.М. в совершении преступления, за которое он осужден, материалами дела установлена и подтверждается приведенными в приговоре доказательствами, которым суд дал надлежащую оценку в их совокупности.

Его вина установлена совокупностью изложенных в приговоре доказательств: показаниями свидетеля Ж. по обстоятельствам участия его в качестве покупателя при производстве проверочной закупки наркотического средства - героина у Саркисяна 03 июня 2011 года, показаниями сотрудников ОУР КМ ОВД по району Северное Медведково С., Х., Е., принимавших участие в проведении проверочной закупки наркотического средства - героина у Саркисяна 03 июня 2011 года, показаниями свидетелей П., В. об их участии в качестве понятых при производстве оперативно-розыскного мероприятия, письменными материалами, полученными при проведении оперативно-розыскного мероприятия и заключением судебно-химической экспертизы о виде и количестве наркотического средства, сбытого 03 июня 2011 года, а так же показаниями самого осужденного Саркисяна С.М., данными в ходе предварительного следствия, о том, что он по просьбе Ж продал ему наркотическое средство героин за ... рублей, после чего был задержан.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно исследовал эти и другие доказательства, дал им надлежащую оценку в их совокупности, не согласиться с которой нет оснований.

Приговор постановлен на доказательствах, положенных судом в основу обвинительного приговора, достоверность и допустимость которых у кассационной инстанции сомнений не вызывает.

Доводы Саркисяна С.М. о том, что уголовное дело в отношении него было сфальсифицировано сотрудниками милиции - проверялись судом, но не подтвердились, поэтому обоснованно были отвергнуты по мотивам, изложенным в приговоре.

Что касается доводов жалобы Саркисяна С.М. о том, что он необоснованно осужден за совершение инкриминируемого ему преступления, что его вина не доказана, а приговор основан на противоречивых и вызывающих сомнение показаниях свидетелей С., П. и В., то их нельзя признать убедительными.

Вина осужденного в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств установлена приведенными в приговоре суда доказательствами - показаниями свидетелей С., Х., Е., П. и В., показаниями самого осужденного, данными в ходе предварительного следствия, заключением судебно-химической экспертизы, материалами оперативно-розыскного мероприятия.

Приведенные в приговоре суда показания свидетелей С., П. и В., вопреки доводам жалобы осужденного, являются последовательными и непротиворечивыми. Каких-либо данных о заинтересованности со стороны свидетелей при даче показаний в отношении осужденного, оснований для оговора ими осужденного, равно как и противоречий в показаниях свидетелей по обстоятельствам дела, ставящих их под сомнение и которые повлияли или могли повлиять на выводы и решение суда о виновности или невиновности осужденного, на правильность применения уголовного закона и определения ему меры наказания, материалами дела не установлено.

В приговоре проанализированы показания осужденного Саркисяна С.М. в ходе предварительного и судебного следствия, им дана надлежащая оценка, наиболее достоверными обоснованно признаны те из них, которые соответствуют фактическим обстоятельствам преступлений и подтверждаются другими доказательствами. Суд выяснял причины изменения им показаний и в приговоре мотивировал выводы о том, по каким основаниям отвергнуты одни показания и признаны достоверными другие.

Материалы дела, как в стадии следствия, так и в судебном заседании, исследованы с достаточной полнотой и в дополнительной проверке не нуждаются.

Не может судебная коллегия согласиться и с доводами осужденного, содержащимися в кассационной жалобе, о том, что его умысел на распространение наркотических средств не доказан. О наличии у осужденного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшийся независимо от деятельности сотрудников милиции свидетельствует заявление Ж. о том, что лицо по имени Сурен занимается распространением наркотических средств в районе Северное Медведково. Впоследствии, в ходе проведения проверочной закупки, данные, изложенные в заявлении в отношении Саркисяна С.М., полностью подтвердились.

Анализ данных, имеющихся в материалах дела, свидетельствует о правильности установления судом фактических обстоятельств дела, вывода суда о доказанности вины осужденного Саркисяна С.М. и правовой оценке его действий по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ. Не согласиться с выводами суда у судебной коллегии оснований не имеется, также не имеется оснований для иной квалификации действий Саркисяна С.М. и его оправдания.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона органами следствия при производстве предварительного расследования и судом при рассмотрении дела в судебном заседании, как и принципов презумпции невиновности и состязательности сторон, влекущих изменение или отмену приговора, по делу не установлено, дело расследовано и рассмотрено полно, всесторонне и объективно.

В то же время, судебная коллегия полагает необходимым изменить приговор по следующим основаниям:

Как видно из материалов дела, Саркисян С.М. ранее был судим 04 августа 2009 года приговором Бабушкинского районного суда г. Москвы по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком на 4 года. Данная судимость Саркисяна С.М. учитывалась судом при признании в его действиях опасного рецидива преступлений.

Вместе с тем, согласно требованиям ст. 18 ч. 4 п. "в" УК РФ судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, не учитываются при признании рецидива преступлений.

При таких обстоятельствах, соглашаясь с доводами кассационного представления, судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании опасного рецидива преступлений отягчающим наказание Саркисяна С.М. обстоятельством. Для отбывания наказания Саркисяна С.М. следует направить в исправительную колонию общего режима.

Поскольку опасный рецидив преступлений был единственным отягчающим наказание Саркисяна С.М. обстоятельством, указанным в приговоре, наказание, назначенное ему по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ, подлежит смягчению.

В остальной части приговор является законным и обоснованным.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 13 сентября 2011 года в отношении Саркисяна Сурена Михайловича изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание о признании опасного рецидива преступлений отягчающим наказание Саркисяна С.М. обстоятельством.

Смягчить назначенное Саркисяну С.М. по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 1 УК РФ наказание до 4 лет 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 04.08.2009 года окончательно назначить Саркисяну С.М. наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление прокурора удовлетворить, кассационную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи