Энциклопедия решений. Применение электронной подписи при заключении гражданско-правового договора (ноябрь 2024)

Применение электронной подписи при заключении гражданско-правового договора

Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами (абзац первый п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Закон позволяет участникам гражданского оборота заключить договор в письменной форме в том числе путем составления электронного документа или обмена электронными документами либо иными данными (п. 2 ст. 434 ГК РФ). При этом стороны могут использовать электронные либо иные технические средства, позволяющие воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки, в этом случае требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон может быть предусмотрен специальный способ достоверного определения лица, выразившего волю (абзац второй п. 1 ст. 160 ГК РФ).

То есть при использовании при совершении сделки технических средств (компьютерных устройств и т. д.) договор в письменной форме будет считаться заключенным и порождать правовые последствия при одновременном соблюдении следующих условий:

1) содержание сделки может быть воспроизведено на материальном носителе в неизменном (неискаженном) виде;

2) может быть достоверно определено лицо, выразившее свою волю на заключение этого договора.

По смыслу приведенных норм в совокупности с положениями Федерального закона от 06.04.2011 N 63-ФЗ "Об электронной подписи" (далее - Закон N 63-ФЗ) специальным способом достоверного определения лица, выразившего волю на совершение сделки, является электронная подпись - информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию (п. 1 ст. 2 Закона N 63-ФЗ). Однако для того, чтобы договор считался подписанным электронной подписью конкретного лица, выразившего свою волю на его заключение, должны соблюдаться определенные требования к видам электронной подписи или условиям ее использования.

Видами электронной подписи (далее также - ЭП) являются простая ЭП и усиленная ЭП. В свою очередь, усиленная электронная подпись бывает неквалифицированной и квалифицированной (усиленная квалифицированная электронная подпись, далее также - УКЭП) (ч. 1 ст. 5 Закона N 63-ФЗ).

Простой ЭП является электронная подпись, которая посредством использования кодов, паролей или иных средств подтверждает факт формирования электронной подписи определенным лицом (ч. 2 ст. 5 Закона N 63-ФЗ).

Неквалифицированной ЭП признается электронная подпись, отвечающая признакам, которые указаны в ч. 3 ст. 5 Закона N 63-ФЗ. В частности, эта подпись создается путем использования специальных шифровальных (криптографических) средств (п. 9 ст. 2 Закона N 63-ФЗ) путем криптографического преобразования информации с использованием ключа электронной подписи. Под ключом электронной подписи понимается уникальная последовательность символов, предназначенная для создания электронной подписи (п. 5 ст. 2 Закона N 63-ФЗ).

Квалифицированная ЭП (УКЭП) соответствует всем тем же признакам, что и неквалифицированная ЭП, но также и следующим признакам:

- ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате;

- для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи, имеющие подтверждение соответствия установленным требованиям (см. ч. 5 ст. 8 Закона N 63-ФЗ).

Если стороны подписывают договор в электронном виде с помощью УКЭП, такой договор как электронный документ признается равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, кроме случаев, если федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами установлено требование о необходимости составления соответствующего документа исключительно на бумажном носителе (ч. 1 ст. 6 Закона N 63-ФЗ). Дополнительных требований к использованию электронной подписи при подписании такого договора закон не устанавливает. В частности, для использования УКЭП в целях подписания договора не требуется обязательного заключения отдельного соглашения сторон, регламентирующего порядок их взаимодействия при обмене электронными документами (соглашения об электронном документообороте).

Если договор подписывается простой ЭП или неквалифицированной ЭП, он признается равнозначным бумажному документу, подписанному собственноручной подписью в случаях, которые установлены нормативными правовыми актами или соглашением участников электронного взаимодействия (ч. 2 ст. 6 Закона N 63-ФЗ). Отметим, что к участникам электронного взаимодействия относятся государственные органы, органы местного самоуправления, организации, индивидуальные предприниматели, а также граждане, которые обмениваются информацией в электронной форме (п. 11 ст. 2 Закона N 63-ФЗ), в том числе при совершении сделок.

Упомянутые нормативные акты и (или) соглашения между участниками электронного взаимодействия должны предусматривать:

- для неквалифицированной ЭП - порядок проверки электронной подписи (см. например, постановление Десятого ААС от 13.10.2021 N 10АП-19249/21);

- для простой ЭП - правила определения лица, подписывающего электронный документ, по его простой электронной подписи, а также обязанность лица, создающего и (или) использующего ключ простой электронной подписи, соблюдать его конфиденциальность (ч. 2 ст. 6, ч. 2 ст. 9 Закона N 63-ФЗ).

По общему правилу стороны не обязаны использовать конкретный вид электронной подписи для заключения договора. Такая обязанность наступает лишь в случае, когда использование ЭП определенного вида предусмотрено федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами либо соглашением между самими участниками электронного взаимодействия (п. 1 ст. 4 Закона N 63-ФЗ). Например, при заключении контракта в рамках электронных процедур, проводимых в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), заказчик и его контрагент должны использовать УКЭП (п. 1 ч. 3, п. 1 ч. 4, ч. 5 ст. 51 Закона N 44-ФЗ).

Таким образом, при заключении гражданско-правового договора в электронном виде, как правило, может использоваться простая электронная подпись, не требующая применения специальных шифровальных (криптографических) средств или подтверждения сертификатом, который выдается аккредитованным удостоверяющим центром. На практике использование простой ЭП получило широкое применение при заключении договоров потребительского займа (кредита). В таких ситуациях договор считается подписанным электронной подписью заемщика, например, если заемщик активирует в специальном "окне" электронной системы документооборота банка сгенерированный этой системой код в виде последовательности цифр, который поступил на мобильный телефон заемщика (см., например, определения Третьего КСОЮ от 29.11.2021 по делу N 8Г-21308/2021, Второго КСОЮ от 23.11.2021 по делу N 8Г-24518/2021, Восьмого КСОЮ от 12.10.2021 по делу N 8Г-19450/2021, Московского городского суда от 26.02.2018 по делу N 33-7685/2018). Суды в подобных случаях нередко придерживаются мнения о том, что, введя в онлайн-сервисе при заключении договора соответствующий код подтверждения, заемщик выразил согласие на использование простой электронной подписи (определение Четвертого КСОЮ от 11.11.2021 по делу N 8Г-20924/2021).

Заключая с физическими лицами договоры потребительского кредита (займа) таким способом, кредиторы основываются на норме, согласно которой документы, необходимые для заключения договора потребительского кредита (займа), включая индивидуальные условия договора и заявление о предоставлении потребительского кредита (займа), могут быть подписаны сторонами с использованием аналога собственноручной подписи способом, подтверждающим ее принадлежность сторонам в соответствии с требованиями федеральных законов, и направлены с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет" (ч. 14 ст. 7 Федерального закона от 21.12.2013 N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)".

Однако указанная норма сама по себе не устанавливает способы подтверждения принадлежности заемщику простой ЭП, в связи с чем вопрос о том, заключено ли между сторонами соглашение, позволяющее считать договор подписанным электронной подписью заемщика, решается в судебной практике неоднозначно. Некоторые суды отмечают, что равная юридическая сила договоров микрозайма в электронной форме и на бумажных носителях может быть основана только на ранее заключенных между сторонами рамочных договорах (соглашениях между участниками электронного взаимодействия), которые допускают такой порядок заключения последующих договоров с применением простой электронной подписи. При этом рамочные договоры должны быть составлены на бумажном носителе и собственноручно подписаны сторонами (определение Третьего КСОЮ от 26.12.2019 по делу N 8Г-3565/2019).

Итак, подписание договора в электронном виде простой ЭП может быть реализовано путем ввода кода активации, созданного онлайн-сервисом (электронной системой обмена информацией), если такой код может быть известен только лицу, подписывающему договор, например, в связи с тем, что этот код поступил в виде SMS-сообщения на телефон этого лица (постановление Девятого ААС от 04.10.2021 N 09АП-43885/21).

Вместе с тем, применение простой ЭП не обязательно требует наличия специализированного онлайн-сервиса, в котором генерируются коды подтверждения, позволяющие установить волю стороны на заключение договора. В случаях, когда такой сервис отсутствует, немаловажное значение приобретают согласованные сторонами условия договора об определении лица, подписывающего договор или документы, связанные с заключением и (или) исполнением договора. В этой связи в судебной практике отмечается, что переписка по электронной почте по вопросам заключения гражданско-правового договора сама по себе не является подтверждением того, что стороны действительно заключили такой договор (см. постановления Девятого ААС от 25.05.2018 N 09АП-19014/18, Тринадцатого ААС от 03.05.2018 N 13АП-7095/18, Девятого ААС от 30.08.2017 N 09АП-36590/17).

Представляется, что стороны могут включить в договор, в частности, условие о том, что отправка информации с определенного адреса электронной почты, в отношении которого сторона соблюдает конфиденциальность доступа (использование логина и пароля), свидетельствует о направлении электронного документа, подписанного простой ЭП стороны договора. Однако в конкретной спорной ситуации принадлежность лицу, управомоченному действовать от имени стороны договора, адреса электронной почты, номера телефона или иных средств обмена информацией, выяснение воли этого лица на использование таких средств для заключения или исполнения договора могут стать предметом судебного разбирательства.

Подтверждение полномочий на подписание договора в электронном виде лицом, не имеющим права действовать от имени стороны договора без доверенности

Поскольку электронные документы, включая договоры, могут подписываться в том числе лицами, не обладающими полномочиями действовать от имени организации или индивидуального предпринимателя (далее - ИП) без доверенности, значение приобретает также вопрос о подтверждении полномочий этих лиц при осуществлении электронного документооборота. Законодательством предусмотрены специальные правила относительно подтверждения полномочий представителей юридических лиц и ИП при использовании квалифицированной ЭП (УКЭП).

В частности, если сертификат ключа проверки ЭП выдается юридическому лицу, в качестве владельца такого сертификата наряду с указанием наименования юридического лица указывается физическое лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности. Если же от имени юридического лица действует лицо, не уполномоченное действовать от его имени без доверенности, то, как правило, электронный документ подписывается УКЭП такого представителя (то есть в сертификате ключа проверки, выданном юридическому лицу, данные его представителя, действующего на основании доверенности, не указываются). Одновременно с этим представляется электронная доверенность юридического лица, выданная представителю, не имеющему права действовать от имени организации без доверенности (уполномоченному представителю), которая подписывается УКЭП этого юридического лица (пп. 1, 2 ст. 17.2 Закона N 63-ФЗ в редакции Федерального закона от 27.12.2019 N 476-ФЗ (далее - Закон N 476-ФЗ). Такой же порядок применения УКЭП и подтверждения полномочий установлен в отношении ИП и представителей ИП, действующих на основании доверенности (ст. 17.3 Закона N 63-ФЗ).

Существуют определенные нормативные требования к оформлению доверенностей, подтверждающих полномочия представителей в связи с использованием УКЭП. Такая доверенность оформляется в соответствии с требованиями ГК РФ и представляется в том числе в электронной форме в машиночитаемом виде в соответствии с формами доверенностей, которые могут быть определены и размещены на официальных сайтах в Интернете операторами государственных и муниципальных информационных систем, для использования которых представляются документы, а также Банком России на его официальном сайте в отношении доверенностей, которые выдают отдельные категории поднадзорных Банку России организаций и индивидуальных предпринимателей. Если формы доверенностей не определены и не размещены, применяется форма доверенности, формируемая и размещаемая Минцифры России на едином портале государственных и муниципальных услуг (п. 3 ст. 2, ч. 1 ст. 17.5 Закона N 63-ФЗ, п. 1 постановления Правительства РФ от 28.11.2011 N 976).

Упомянутая выше доверенность (машиночитаемая доверенность) должна соответствовать Единым требованиям к формам доверенностей, необходимых для использования квалифицированной электронной подписи (утв. приказом Минцифры России от 18.08.2021 N 857, далее - Единые требования). В частности, машиночитаемая доверенность создается в электронной форме в формате XML и подписывается УКЭП в формате XMLDSIG или в соответствии с Форматом электронной подписи, обязательным для реализации всеми средствами электронной подписи (утвержден приказом Минцифры России от 14.09.2020 N 472). Машиночитаемая доверенность должна содержать сведения, которые указаны в п. 2 Единых требований.

До 01.01.2023 допускается не применять машиночитаемую доверенность при условии, что электронный документ подписан представителем юридического лица или ИП по доверенности и при этом квалифицированный сертификат представителя получен в коммерческом удостоверяющем центре, аккредитованном после 01.07.2020, с указанием в сертификате в качестве владельца также физического лица, являющегося таким представителем. То же касается кредитных организаций и иных организаций и ИП, поднадзорных Банку России (ч. 2.4, 2.5, 2.6, 2.7 ст. 3 Закона N 476-ФЗ, письмо ФНС России от 01.03.2022 N ЕА-4-26/2465@).

Следует отметить, что машиночитаемая доверенность используется для подтверждения полномочий представителя, подписывающего документы от имени организации или ИП именно усиленной квалифицированной электронной подписью. Если при заключении или исполнении договора применяются иные виды электронных подписей, использовать машиночитаемую доверенность, соответствующую установленным нормативным требованиям к формам и формату таких доверенностей, не обязательно. Кроме того, из изложенного следует, что даже при подписании документов УКЭП полномочия представителя в принципе могут подтверждаться не только машиночитаемой доверенностью, а нормативные требования к такой доверенности имеют значение прежде всего для целей электронного взаимодействия физических и юридических лиц с государственными органами, органами местного самоуправления, а также с кредитными организациями и некоторыми другими категориями организаций и индивидуальных предпринимателей, поднадзорными Банку России. В остальных случаях стороны гражданско-правового договора вправе самостоятельно определять способы подтверждения полномочий своих представителей при обмене электронными документами.

Тема

Подписи сторон в гражданско-правовом договоре

См. также

Машиночитаемая доверенность

Заключение гражданско-правового договора в электронной форме

Заключение договоров в электронной форме с использованием мобильного приложения "Госключ"

Применение электронной подписи в ходе государственных и корпоративных закупок

Применение электронной подписи в целях бухгалтерского учета и налогообложения

Формы документов

Соглашение об использовании простой электронной подписи при заключении договора

Доверенность на право использования (неквалифицированной/квалифицированной) электронной подписи

Практические ситуации

Построить список