Энциклопедия решений. Ограничения по доле участия в уставном капитале для применения УСН (ноябрь 2024)

Ограничения по доле участия в уставном капитале для применения УСН

В соответствии с пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не вправе применять УСН организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25% (см. также письмо Минфина России от 13.01.2014 N 03-11-06/2/243). При этом имеется в виду совокупная доля участия всех организаций-учредителей, а не каждого из них.

Ограничение не распространяется:

- на организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50%, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25%;

- на НКО, в том числе организации потребительской кооперации, осуществляющие свою деятельность в соответствии с Законом РФ от 19.06.1992 N 3085-I "О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации", а также на хозяйственные общества, единственными учредителями которых являются потребительские общества и их союзы, осуществляющие свою деятельность в соответствии с Законом N 3085-I;

- на учрежденные в соответствии с Федеральным законом от 23.08.1996 N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" бюджетными и автономными научными учреждениями хозяйственные общества и хозяйственные партнерства, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для ЭВМ, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат указанным научным учреждениям (в том числе совместно с другими лицами);

- на учрежденные в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" образовательными организациями высшего образования, являющимися бюджетными и автономными учреждениями, хозяйственные общества и хозяйственные партнерства, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности (программ для ЭВМ, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау), исключительные права на которые принадлежат указанным образовательным организациям (в том числе совместно с другими лицами).

Ограничения, предусмотренные пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, не распространяются на участников-физических лиц. То есть не важно, какая доля принадлежит физическому лицу, ее размер может составлять и все 100%.

Обратите внимание, что принимается во внимание только прямое участие в организации. Это значит, что независимо от того, каким образом сформирован уставный капитал учредителей, в уставном капитале самого общества, применяющего УСН, доля организаций не может превышать 25%.

Президиум ВАС РФ в постановлении от 12.10.2004 N 3114/04 разъяснил, что под непосредственным участием других организаций в целях применения пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ следует понимать участие в образовании имущества (вклад в уставный капитал) организации. При этом под последней понимается организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ организациями являются юридические лица, образованные в соответствии с законодательством РФ (российские организации), а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, созданные на территории РФ (иностранные организации).

Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования не являются юридическими лицами и не подпадают под определение "организации", указанное в ст. 11 НК РФ. Таким образом, ограничение, установленное пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, не распространяется на унитарные предприятия, а также на акционерные общества, в которых доля участия РФ, субъектов РФ или муниципальных образований составляет более 25% (см. письма Минфина России от 09.04.2012 N 03-11-06/2/54, от 26.07.2011 N 03-11-06/2/110, от 01.04.2011 N 03-11-06/2/43 и др., решение ВАС РФ от 19.11.2003 N 12358/03).

По мнению Минфина России, это ограничение не применяется и в отношении автономных некоммерческих организаций, поскольку к ним неприменимо понятие "доля участия других организаций" (см. письмо Минфина России от 18.07.2014 N 03-11-09/35501).

Специалисты УФНС по г. Москве в письме от 16.06.2005 N 18-08/3/42364 указали, что условие, предусмотренное в пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, должно быть соблюдено на дату подачи организацией документов о переходе на УСН. Вместе с тем в п. 1 ст. 346.13 НК РФ не говорится о том, что на момент подачи уведомления организация должна соблюдать ограничения по доле участия других организаций в уставном капитале. Более того, данная информация не отражается в уведомлении. В письмах Минфина России от 29.01.2010 N 03-11-06/2/10, УФНС России по г. Москве от 24.02.2010 N 16-15/018895 отмечено, что организации, в которых доля участия других организаций на момент подачи заявления составляла более 25%, в случае устранения этих несоответствий до конца календарного года вправе перейти на УСН с 1 января следующего года.

Таким образом, на дату подачи организацией уведомления о переходе на УСН формально требование, предусмотренное в пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, может не соблюдаться. Однако это ограничение должно выполняться налогоплательщиками в период применения УСН. В противном случае организация, применяющая УСН, у которой в течение налогового периода произошло изменение состава учредителей (участников) или изменение их долей в уставном капитале, в результате чего доля организаций в уставном капитале превысила 25%, утрачивает право на применение УСН с начала того квартала, в котором допущено несоответствие (п. 4 ст. 346.13 НК РФ). С целью определения момента, с которого организация утрачивает право на применение УСН, необходимо определить, в какой момент происходит изменение размера долей в уставном капитале организации.

Если речь идет об акционерных обществах, то необходимо учитывать, что право на акцию переходит к ее приобретателю с момента внесения приходной записи по его лицевому счету в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг (статьи 2, 16, 29 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ). Таким образом, акционерное общество утрачивает право на применение УСН с начала квартала, в котором внесены в реестр акционеров общества сведения о том, что доля кого-то из акционеров-организаций превысила 25%. При этом, как отмечают налоговые органы, в качестве документа, подтверждающего отсутствие непосредственного участия в закрытом акционерном обществе других юридических лиц в объеме более 25%, допускается представление в налоговый орган выписки из реестра акционеров общества, содержащей информацию об акционерах общества на день подачи заявления о переходе на УСН (см. письма УФНС России по г. Москве от 08.04.2010 N 16-15/037024@, от 24.02.2010 N 16-15/018895, от 21.01.2010 N 16-15/4776, УМНС по г. Москве от 27.10.2003 N 11-14/59964).

Доля или часть доли в уставном капитале ООО переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ, за исключением случаев, предусмотренных п. 7 ст. 23 Закона N 14-ФЗ. Внесение в ЕГРЮЛ записи о переходе доли или части доли в уставном капитале общества в случаях, не требующих нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, осуществляется на основании правоустанавливающих документов (п. 12 ст. 21 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, при приобретении другой организацией в уставном капитале ООО доли, превышающей 25%, это общество считается утратившим право на применение УСН (см. письмо Минфина России от 11.11.2011 N 03-11-06/1/160):

- для случаев, не требующих нотариального удостоверения, - с начала квартала, в котором внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ;

- для случаев, требующих нотариального удостоверения, - с начала квартала, когда сделано такое удостоверение.

Тема

Условия применения УСН. Ограничения при УСН

См. также

Ограничения по численности работников для применения УСН

Ограничения по остаточной стоимости основных средств для применения УСН

Ограничения по размеру доходов для применения УСН

Ограничения по наличию филиалов и представительств для применения УСН

Переход на УСН. Уведомление о переходе на УСН

Прекращение применения УСН

Калькулятор

Калькулятор долей (процентов)

Практические ситуации

Построить список